Danıştay 10. Daire E.2017/127 K.2022/3326

- 11. maddesinin 3. fıkrasının, - 18. maddesinin 1. fıkrasının (ç) bendinin, - 21. maddesinin 1. fıkrasında yer alan "sınav sonuçlarına yapılacak itiraz mercii ve itiraz şekli bu duyuruda belirtilir." cümlesinin, - 21. maddesinin 2. fıkrasında yer alan "...ve itiraz sonuçları İdarenin veya sınavı yapan kurumun resmi internet sitesinde ilan edilir." ibaresinin iptali istenilmektedir.

DAVACININ_İDDİALARI : Davacı tarafından, dava konusu düzenlemeler ile idareye ucu açık, öngörülemez ve belirsiz bir yetki verildiği, ihtiyaç duyulan veya boşaltılan büro sayısı belirtilmeksizin takdir ve keyfiyetin idareye bırakılması suretiyle, gördürülen kamu hizmetinin aksaması veya gecikmesi olasılığı yaratıldığı, düzenlemelerin hizmet gerekleri ve kamu yararı ile bağdaşmadığı ileri sürülmektedir.

DAVALININ_SAVUNMASI : Davalı idarece, dava konusu düzenlemelerin, davacı Oda'nın da görüşü alınarak hazırlandığı, düzenlemeler ile mağduriyetlerin ve çok sayıda büronun boş kalmasının önüne geçildiği, her iki yılda bir idarelerini sınav yapmaya zorlamakta kamu yararı bulunmadığı, sınav komisyonunun görevinin ikincil nitelikte olduğu, komisyonun görevlerinin protokolle belirlenmesinde sakınca bulunmadığı, elektronik ortamda sınavlara itiraz edilebileceği, Yönetmelik hazırlanırken davacı Oda'dan görüş istenilmesinin zorunlu olmadığı savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Konusu kalmayan dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI : …

DÜŞÜNCESİ

Dava.

11.5.2016 gün ve 29709 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Lisanslı Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin, 15.6.2013 gün ve 28678 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmeliğin 11'inci maddesinin 3'üncü fıkrasının değiştirilmesine ilişkin 1'inci maddesinin "(3) lisans sınavı, idare tarfından önceden belirlenen ihtiyaç ve halihazırdaki lisanslı büro sayısı dikkate alınarak yapılır." fıkrasının.

4'üncü maddesinin aynı Yönetmeliğin 18'inci maddesinin 1'inci fıkrasının (ç) bendinin değiştirilmesine ilişkin "(ç) Sınavın diğer kurumlara yaptırılması durumunda ilgili kurumla yapılacak protokol hükümlerine göre işlemleri yürütmek" fıkrasının. 5'inci maddesinin. 21'nci maddesinin 1'inci fıkrasının değiştirilmesine ilişkin fıkrasının "(1) Sınav sonuçlarına yapılacak itiraz mercii ve itiraz şekli bu duyuruda belirtilir." ibaresinin.

5'inci maddesinin aynı Yönetmeliğin 21'inci maddesinin 2'nci fıkrasının değiştirilmesine ilişkin fıkrasının "(2) ... ve itiraz sonuçları idarenin veya sınavı yapan kurumun resmi internet sitesinde ilan edilir." ibaresinin iptali istemiyle açılmıştır.

T.C. Anayasasının (Anayasa) 124'üncü maddesinde, Başbakanlık, bakanlıklar ve kamu tüzelkişilerinin, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve tüzüklerin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla yönetmelikler çıkarabilecekleri belirtilmiştir. Uyuşmazlığın çözümü bakımından, Yönetmelikle yapılan düzenlemenin üst normlara ve hukuka uygun olup olmadığının irdelenmesi gerekmektedir. Buna göre;

5368 sayılı Lisanslı Harita ve Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Kanunun 1'inci maddesinde, kanunun amacının, kadastro teknik hizmetlerinin yerine getirilmesini sağlayacak lisanslı harita ve kadastro mühendislerinin faaliyet, denetim ve sorumluluklarına ve kuracakları harita ve kadastro bürolarına dair esas ve usûlleri belirlemek olduğu; kadastro teknik hizmetlerinden tescile tâbi olmayan işlemlerin yapım ve kontrolünün, tescile tâbi olan işlemlerin yapım sorumluluğunun lisanslı harita kadastro mühendislik bürolarınca yerine getirileceği;

ancak, kamu kurum ve kuruluşları ile lisans sahibi harita ve kadastro mühendislerinin diğer kanunlar ve ilgili mevzuata göre hak, görev ve yetkilerinin devam edeceği. 2'nci maddesinde de, lisanslı harita kadastro mühendislik bürolarının açılıp işletilmesinin, münhasıran lisanslı harita kadastro mühendislik sınavında başarılı olarak lisans sahibi olanlara ait olduğu, lisans sınavında başarılı olmanın lisans sahibi olabilmenin özel şartları arasında sayıldığı.

3'üncü maddesinde ise, sınavın, Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü tarafından, Harita ve Kadastro Mühendisleri Odasının görüşü alınarak hazırlanacak yönetmelik çerçevesinde yapılacağı kurala bağlanmıştır.

Söz konusu Kanuna dayanılarak hazırlanan ve 15.6.2013 gün ve 28678 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmeliğin 1'inci maddesinde, Yönetmeliğin, lisanslı harita kadastro mühendisleri ve bürolarının çalışma usul ve esaslarını belirleyerek, kadastro teknik hizmetlerinin yerine getirilmesini sağlamak ve uygulamayı yönlendirmek amacıyla hazırlandığı, Yönetmeliğin, lisanslı harita kadastro mühendisleri ve bürolarının sınav, lisans alma, teminatların alınması, saklanması,

iadesi, kuruluş, mekân, personel, donanım, faaliyet, denetim, sorumluluk ve imza yetkisinin devri, bilgi ve belgelerin verilmesi, kullanılması ile hizmetle ilgili ücret tarifelerine ilişkin usul ve esasları kapsadığı. 11'inci maddesinin 3'üncü fıkrasında, lisans sınavının en geç iki yılda bir yapılacağı, sınav komisyonunun görevlerini düzenleyen 18'inci maddenin (ç) bendinde, sınav başarı sıralamasını yapmanın sınav komisyonunun görevleri arasında olduğu.

21'inci maddesinin 1'inci fıkrasında, sınav sonuçlarına yapılacak itirazların, idarenin resmi internet sitesinde sınav sonuçlarının ilanına yönelik olarak yaptığı duyuru tarihinden itibaren yedi gün içinde yazılı olarak idareye yapılabileceği.

2'nci fıkrasında da, itiraz sonuçlarının ilgilisine yazılı olarak bildirileceği düzenlenmiş olup; yönetmeliğin 18'inci maddesinin (c) ve (ç) bentleri ile 21'inci maddesinin 1 ve 2'nci fıkralarının iptali istemiyle açılan davada, Danıştay Onuncu Dairesinin E:2014/191 sayısına kayıtlı dosyasında 18.3.2014 tarihinde yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Aynı gün Yönetmeliğin yetki ve şekil yönünden tamamının; sebep, konu ve amaç yönünden ise 1'inci maddesinin 2'nci fıkrasının. 3'üncü maddesinin (d) ve (i) bendlerinin. 4, 11, 12, 13, 14, 15,16, 17, 19, 23 ve 53. maddelerinin tamamının. 37'nci maddesinin 1'inci fıkrasının. 39'uncu maddesinin 2'nci fıkrasının son cümlesinin.

54'üncü maddesinin 1'inci fıkrasında yer alan "en az brüt ikiyüz metrekare olan" ibaresinin iptali istemiyle açılan davada, Danıştay Onuncu Dairesinin E:2014/501 sayılı dosyasında, 11'inci maddede yer alan "veya yazılı ve sözlü " ibaresinin, 15'inci maddenin tamamının.

16'ncı maddede yer alan ''yazılı ve sözlü yapılması durumunda ise yazılı sınav puanının yüzde altmışı, sözlü sınav puanının yüzde kırkı'' ibaresi ile 54'üncü maddesinde yer alan ''en az brüt ikiyüz metrekare olan'' ibaresinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Öte yandan; 15.6.2013 gün ve 28678 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmeliğin 11'inci maddesinin 3'üncü fıkrası "lisans sınavı en geç iki yılda bir yapılır" hükmünü taşımakta iken; dava konusu düzenleme ile "lisans sınavı idare tarafından önceden belirlenen ihtiyaç ve halihazırdaki lisanslı büro sayısı dikkate alınarak yapılır." şeklinde değiştirilmiştir.

Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Kanunun 3'üncü maddesinde lisans sınavının Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü tarafından, Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası'nın görüşü alınarak hazırlanacak yönetmelik çerçevesinde yapılacağı belirtilmiş olup, kanunda sınavın ne kadar sürede ve hangi usullerle yapılacağına ilişkin konularda bir belirleme yapılmadığından; Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri Büroları için bu güne kadar açılan sınavlarda katılan tüm adaylar yönünden yeniden bir değerlendirme yapılarak, önceki gibi iki yılda bir sınav yapılması yerine, lisans sınavının önceden belirlenen ihtiyaç ve halihazırdaki lisanslı büro sayısı dikkate alınarak yapılması yönündeki düzenlemede, dayanağı kanuna ve hizmet gereklerine aykırılık bulunmamaktadır.

Yönetmeliğin 4'üncü maddesinin "(ç) Sınavın diğer kurumlara yaptırılması durumunda ilgili kurumla yapılacak protokol hükümlerine göre işlemleri yürütmek" ibaresinin iptali istemine gelince;

15.6.2013 gün ve 28678 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmeliğin sınav komisyonunun görevleri başlıklı 18'inci maddesinin (ç) bendi "sınav başarı sıralamasını yapmak" hükmünü taşımakta iken; iptali istenen düzenleme ile "sınavın diğer kurumlara yaptırılması durumunda ilgili kurumla yapılacak protokol hükümlerine göre işlemleri yürütmek" şeklinde değiştirilmiştir.

Danıştay Onuncu Dairesinin E:2014/191 sayılı dosyasında 18'inci maddenin (c) ve (ç) bentlerinin iptali istemi hakkında, yürütmenin durdurulmasına karar verilmiş olup; söz konusu kararda, sınavın bir başka kuruma yaptırılması durumunda sınava yapılan itirazların ve sınav sonuçlarının objektif bir şekilde değerlendirilmesi, sınavın yapılmasından sınav başarı listesinin yapılmasına kadar geçen süreçte karışıklığa yol açılmaması açısından sınava yapılan itirazların incelenmesi, sınavın değerlendirilmesi ve başarı sıralamasının yapılması konularının sınavı yapacak kuruma göre ayrı ayrı düzenlenmesi gerektiği açıkça belirtilmiş olmakla birlikte;

nasıl bir düzenleme getireceği, hangi hususları kapsayacağı ve yapılacak sınavla ilgili düzenleyeceği usul ve esasları tam olarak net bir şekilde ortaya konulmadan, ilgililerin erişimine açık olup olmayacağı belli olmayan protokol hükümlerine göre işlemlerin yürütüleceği şeklindeki düzenlemede hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Yönetmeliğin 5'inci maddesinin 1 ve 2'nci fıkralarındaki ibarelerin iptali isteminde ise;

Mevcut yönetmelik ve dava konusu yönetmeliğin sınav sonuçlarının duyurulması, itiraz, itirazların değerlendirilmesi, sınav sonuçlarının kesinleştirilmesi ve ilan edilmesi konularına ilişkin maddeleri incelendiğinde; yapılacak bildirimlerin ve ilanların idarenin veya sınavı yapan kurumun resmi internet sitesi üzerinden yapılacağının düzenlendiği görülmektedir.

Adayların sınav sonucunu öğrenmek için zaten idarenin veya sınavı yapan kurumun resmi internet sitesine girmeleri gerektiği ve bu esnada itiraz mercii ve itiraz şeklini de öğrenebilecekleri dikkate alındığında, yapılan yönetmelik değişikliği adayların lehine olup, sınav sonuçlarına yapılacak itiraz mercii ve itiraz şeklinin sınav sonuçlarına dair duyuruda belirtilmesi, itiraz sonuçlarının da idarenin veya sınavı yapan kurumun resmi internet sitesinde ilan edilmesi şeklindeki düzenlemelerde de hukuka ve kamu yararına aykırılık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, 11.5.2016 gün ve 29709 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Lisanslı Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin, 15.6.2013 gün ve 28678 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmeliğin 18'inci maddesinin 1'inci fıkrasının (ç) bendinin değiştirilmesine ilişkin 4'üncü maddesinde yer verilen "(ç) Sınavın diğer kurumlara yaptırılması durumunda ilgili kurumla yapılacak protokol hükümlerine göre işlemleri yürütmek" ibaresinin iptaline; davanın diğer kısımlarının ise reddine karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ

Dava, 15/06/2013 tarihli ve 28678 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmelik'in, 11/05/2016 tarih ve 29709 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yönetmelik ile değiştirilen 11. maddesinin 3. fıkrasının, 18. maddesinin 1. fıkrasının (ç) bendinin, 21. maddesinin 1. fıkrasında yer alan "sınav sonuçlarına yapılacak itiraz mercii ve itiraz şekli bu duyuruda belirtilir." cümlesinin, 21. maddesinin 2. fıkrasında yer alan "...ve itiraz sonuçları İdarenin veya sınavı yapan kurumun resmi internet sitesinde ilan edilir." ibaresinin iptali istemiyle açılmıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE

ESAS YÖNÜNDEN

15/06/2013 tarih ve 28678 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmelik'in dava konusu kısımlarının incelenmesi: 25/09/2021 tarihli ve 31609 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmeliğin 48. maddesi ile 15/06/2013 tarihli ve 28678 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Lisanslı Harita Kadastro Mühendisleri ve Büroları Hakkında Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır. Bu durumda, dava konusu düzenlemelerin yürürlükten kaldırılması nedeniyle konusu kalmayan dava hakkında karar verilmesine hukuki olanak bulunmamaktadır.