Danıştay 10. Daire E.2017/2721 K.2021/4576

Dava konusu istem: Eskişehir ili, Tepebaşı ilçesi, … Mahallesi, … Sokak, No:… adresinde faaliyet gösteren davacıya ait masaj salonunda gizli fuhuş yapıldığından bahisle Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95, 96 ve 104. maddeleri uyarınca işyerinin doksan (90) gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Eskişehir Valiliği Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla; her ne kadar davalı idarece yapılan denetim sonucu masaj salonunda para karşılığı gizli fuhuş yapıldığından bahisle 90 gün süreyle kapatma yaptırımı uygulanmış ise de; fuhuş yapıldığını ortaya koyan herhangi bir delil, bulgu, suçüstü hali olmadığı, müşteri M.S isimli şahsın beyanı dışında somut bir tespit bulunmadığı dikkate alındığında; davacıya ait işyerinin 90 gün süre ile kapatılmasına ilişkin Eskişehir Valiliği Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komsiyonu'nun … tarih ve … sayılı kararında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu … İdare Mahkemesi kararının davalı tarafa 11/11/2016 tarihinde tebliğ edildiği, incelemeye konu istinaf başvurusunun ise 15/02/2017 tarihinde kayıtlara giren davalı idare dilekçesi ile yapıldığının tespit edildiği, bu durumda 30 günlük yasal süre geçirildikten sonra yapılan istinaf başvurusunun süre aşımı nedeniyle incelenme olanağı bulunmadığı belirtilerek istinaf başvurusunun süre aşımı nedeniyle reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, davanın vekil vasıtası ile takip edilmesine rağmen kararın Eskişehir Halk Sağlığı Müdürlüğüne tebliğ edildiği, dilekçelerde vekil olarak adresin açıkça Eskişehir İl Sağlık Müdürlüğü olarak belirtildiği, 7201 sayılı Tebligat Kanunu'nun 11. maddesine göre vekil vasıtasıyla takip edilen işlerde tebligatın vekile yapılacağı hükmünün yer aldığı, kendilerince kararın 13/02/2017 tarihinde öğrenildiği, esasa ilişkin olarak ise bahse konu iş yerinin fuhuş amacıyla kullanıldığının sabit olduğu iddialarıyla temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

… İdare Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Yargılama süresince vekil marifetiyle temsil edilen davalı idarenin savunma dilekçesinde vekilin adresi olarak, Eskişehir İl Sağlık Müdürlüğü belirtilmiş; ancak karar davalı vekiline tebliğ edilmek üzere Eskişehir Valiliği adresine tebligata çıkarılmış, 11/11/2016 tarihinde memur imzasına tebliğ edilmiştir.

Anılan tebligatı usulüne uygun kabul eden … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla 15/02/2017 tarihinde yapılan istinaf başvurusunun süresinde olmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun süre aşımı nedeniyle reddine karar verilmiştir.

Davalı vekili tarafından karardan 13/02/2017 tarihinde haberdar olunduğu belirtilerek istinaf isteminin süre aşımı nedeniyle reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması istenilmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT

7201 sayılı Tebligat Kanunu'nun 11. maddesinde, "Vekil vasıtasıyla takip edilen işlerde tebligatın vekile yapılacağı" 32. maddesinde ise "Tebliğ usulüne aykırı yapılmış olsa bile, muhatabı tebliğe muttali olmuş ise muteber sayılır. Muhatabın beyan ettiği tarih, tebliğ tarihi addolunur" hükmüne yer verilmiştir. Anılan Kanuna dayanılarak çıkarılan ve 25/01/2012 tarih ve 28184 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Tebligat Kanununun Uygulanmasına Dair Yönetmeliğin 18. maddesi, 1. fıkrasında; "vekil vasıtasıyla takip edilen işlerde tebligat vekile yapılır. Vekile bürosunda yapılacak tebligat, resmî çalışma gün ve saatleri içinde yapılır" hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bakılan davada davalı idarenin vekil aracılığıyla takip edildiği, ancak … İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:… , K:… sayılı dava konusu işlemin iptaline ilişkin kararın, savunma dilekçesinde vekil tarafından adres olarak İl Sağlık Müdürlüğü belirtilmesine karşın, vekilin bildirdiği bu adrese değil, Eskişehir Valiliği adresine tebligata çıkartıldığı ve burada memur imzasına tebliğ edildiği görülmektedir.

Bu durumda, dava vekil vasıtası ile takip edilmekteyken, vekilin savunma dilekçesinde belirttiği adres yerine başka bir adrese yapılan tebligat, 7201 sayılı Kanun uyarınca avukata yapılmış geçerli bir tebligat olarak kabul edilemeyeceğinden, kararın temyiz dilekçesinde belirtildiği üzere 13/02/2017 tarihinde öğrenildiğinin kabulü gerekmekte olup; 15/02/2017 tarihinde kayıtlara giren dilekçe ile yapılan davalı idare vekilinin istinaf başvurusunun süre aşımı yönünden reddi yolunda verilen Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

Bu itibarla Bölge İdare Mahkemesince istinaf başvurusunun esası hakkında bir karar verilmesi gerekmektedir.