Danıştay 10. Daire E.2018/1460 K.2022/4116

Dava konusu istem: Davacı tarafından, İzmir ili, Bayraklı ilçesi, … Mahallesi, … Caddesi, No:… adresinde masaj salonu olarak faaliyet gösteren ve işletmeciliğini yaptığı iş yerinin 30 gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarihli ve … sayılı … İlçe Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla, uyuşmazlıkta masaj salonunun kapatılmasına dayanak alınan ifadenin, Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. ve devamı maddelerinde öngörüldüğü şekilde iş yerinin kullandırıldığını kanıtlayacak bilgi içermediği, söz konusu masaj salonunda fuhuş yapıldığına ilişkin başkaca herhangi bir tespite yer verilmediği, ayrıca, dava konusu yerde fuhuşa aracılık edildiğine ilişkin açık ve somut bir tutanak, bilgi ve belgenin bulunmadığı ve fuhuşa aracılığın iş yeri yönetimi ve çalışanlarının bilgileri dahilinde yapıldığının ortaya konulamadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, yapılan gizli inceleme sonucu dava konusu iş yerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığı tespit edilerek tutanak tutulduğu, iş yerine giren erkek şahıs tarafından verilen yazılı ifade ile bu durumun somut olarak ortaya konulduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

.

İlçe Emniyet Müdürlüğüne bağlı Ahlak Büro Amirliği Ekiplerince iş yerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 18/10/2016 tarihli tutanakta; saat 21.30 sıralarında … kod nolu ekip tarafından iş yeri çevresinde gerekli tertibat alınarak gizli bekleme ve gözetleme yapıldığı, bir saatlik beklemenin sonunda 20-25 yaşlarında erkek bir şahsın iş yerine girdiği, yaklaşık bir saat sonra çıkarken iş yerinden görülmeyecek bir mesafede durdurularak polis kimliklerinin ibraz edildiği ve kendisine ne amaçla masaj salonuna geldiğinin sorulduğu, kimlik tespiti …. olarak yapılan şahsın samimi bir beyanla masaj salonunda kendisini erkek bir şahsın karşıladığı,

bu şahsa 100 TL masaj ücreti verdiği, ismini bilmediği 20-25 yaşlarında esmer bir kadınla masaj odasına gittiği, masajın devam ettiği esnada kadının kendisine fuhuş teklifinde bulunduğu ve 100 TL karşılığında ilişkiye girdikleri, bu kadını kimlik fotoğrafından tanıyabileceğini söylemesi üzerine şahsın ekip otosu içinde bilgi sahibi olarak ifadesinin alındığı sırada masaj salonunda çalışan kadınların kimliklerinin diğer görevlilerce toplatıldığı, erkek şahıs tarafından ... isimli kadının getirilen kimlikler arasından ilişkiye girdiği kadın olarak teşhis edildiği, erkek şahsın gönderilmesinden sonra iş yerine girildiği,

çalışanlardan iş yeri çaycısı ...'nin kan kartının olmadığı, masöz olarak çalışan ...'nin kimlik bildiriminin olmadığı, masöz olarak çalışan ...'nın hijyen belgesinin olmadığı, iş yerinin ruhsat ve izin belgelerinin tam olduğu, iş yeri mesul müdürünün ... olduğunun tespit edildiği ve iş yerinde görüldüğü, Cumhuriyet Savcısının talimatı üzerine masöz …'nin mağdur sıfatıyla, mesul müdür ...'nin fuhşa yer temin etme suçunun şüphelisi sıfatıyla Ahlak Büro Amirliğine intikal ettirildikleri belirtilmiş, bu tutanak üç polis memuru, iş yeri mesul müdürü ve masöz kadın tarafından ihtirazi kayıt konulmadan imzalanmıştır.

Olay günü Ahlak Büro Amirliğinde mağdur sıfatıyla ifadesine başvurulan ..., 3-4 aydır dava konusu yerde masöz olarak çalıştığını, iş yerinde "ada" takma ismini kullandığını, müşterilerden %30 prim aldığını, müşterilerin isteğine göre yağlı masaj, köpüklü masaj yaptığını, bunun haricinde herhangi bir ekstranın bulunmadığını, müşterilerin masaj ücretini kasada bulunan Buse Hanıma verdiklerini, kendisinin kesinlikle hiçbir ad altında para almadığını, müşterilerin bazen uygunsuz tekliflerde bulunduklarını ancak kendisinin kibar bir dille reddettiğini, iş yerinde çalışan diğer arkadaşlarının fuhuş yaptıklarını sanmadığını,

iş yerine 12.30 gibi geldiğini, polisler gelinceye kadar dört müşterisi olduğunu, hepsine yağlı ve köpüklü masaj yaptığını, kimseyle ilişkiye girmediğini, aleyhine ifade veren şahsı tanımadığını, şahsın masaj ücretini.

Hanıma verdiğini ve masaj için kendisini seçtiğini, şahsı masaj odasına alarak yağlı masaj yaptığını, hiçbir şekilde fuhuş yapmadığını; şüpheli sıfatıyla ifadesine başvurulan ..., hakkında isnat edilen suçlamayı kabul etmediğini, geçimini masaj salonunda asgari ücretle müdürlük yaparak sağladığını ve 1,5 senedir dava konusu yerde çalıştığını, çalışanların asgari ücret ve seans başına 30 TL prim aldıklarını, iş yerinin kullanılabilir altı odasının ve iki hamamının bulunduğunu, klasik masaj ve kese köpük hizmetleri verildiğini, masözlerin sıra ile seansa girdiklerini, kasada sürekli kendisinin durduğunu, masaj ücretlerini kendisinin aldığını,

fuhuş konusu ile ilgili olarak kesinlikle böyle bir şey olduğuna inanmadığını, kendisinin izin vermeyeceğini, ...'nin 4 aydır iş yerinde çalıştığını ve daha önce böyle bir şikayet gelmediğini, üzerine atılı suçu kabul etmediğini beyan etmiştir.

… İlçe Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığınca dava konusu iş yerinin (30) gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren işyerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için, bu yerlerde, genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiğinin veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerekmektedir. Buna göre, Tüzüğün 96. maddesinde sayılan iş yerlerinin, yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından, iş yeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Uyuşmazlıkta, Ahlak Büro Amirliğindeki ifadelerinde dava konusu işyerinde çalışan masöz kadın ve mesul müdür iş yerinde gizli fuhuş yapılmadığını beyan etmişlerse de, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekip tarafından yapılan gizli inceleme ve gözetleme üzerine düzenlenen, iş yerinde fuhuş yapıldığına yönelik 18/10/2016 tarihli tutanağın mesul müdür ve masöz kadın tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı, bu sebeple tutanağa idari soruşturma açısından itibar edilmesi gerektiği, dava konusu iş yerine müşteri olarak gelen …'nın yazılı ifadesinde de para karşılığı fuhuş yapıldığının ikrar edildiği, bu çerçevede dava konusu iş yerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Aynı iş yerinin 30 gün süre ile kapatılması yolundaki. İlçe Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığının … tarih ve … sayılı kararının iptali istemiyle açılan davada ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…,K:… sayılı kararıyla davanın reddine karar verildiği, kararın temyiz edilmeden kesinleştiği, … tarih ve … sayılı komisyon kararıyla söz konusu iş yerinin yine (30) gün süre ile kapatılmasına karar verildiği, bu işlemin iptali istemiyle açılan davada ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla davanın reddine karar verildiği, bu kararın Danıştay Onuncu Dairesinin 02/06/2021 tarih ve E:2016/11587, K:2021/2970 sayılı kararıyla onandığı ve karar düzeltme yoluna başvurulmadan kesinleştiği, … tarih ve … sayılı komisyon kararıyla da iş yerinin (30) gün süre ile kapatılmasına karar verildiği, işlemin iptali istemiyle açılan davada. Bölge İdare Mahkemesi ...

İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla işlemin iptaline karar verildiği, bu kararın Danıştay Onuncu Dairesinin 26/09/2022 tarih ve E:2018/1991, K:2022/4115 sayılı kararıyla bozulmasına karar verildiği görülmektedir.

Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksini kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu iş yerinde fuhuş yaptığı tespit edilen erkek şahsın ifadelerinden ve işyerinin mesul müdürü tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan tutanaktan da bu durumun anlaşıldığı ayrıca gizli fuhuş yapıldığının tespiti üzerine kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için iş yeri sahibinin veya çalışanlarının bilgisinin olması gerektiği yönünde bir düzenleme de bulunmadığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen ... İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

(X)-KARŞI OY

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmediğinden Bölge İdare Mahkemesi kararının onanmasına karar verilmesi gerektiği oyuyla aksi yöndeki Daire kararına katılmıyoruz.