Danıştay 10. Daire E.2018/740 K.2022/3001

Dava konusu istem: İzmir ili, Karşıyaka ilçesi, …Mahallesi, … Sokak No:… adresinde bulunan masaj salonu faaliyet konulu işyerinde fuhuş yapıldığından bahisle anılan işyerinin 30 gün süreyle kapatılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Karşıyaka İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:.

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; uyuşmazlık konusu taşınmazda eski kiracı tarafından gizli fuhuş yapıldığından bahisle dava konusu işlemin tesis edildiği, davacının fuhuş yapılması eylemiyle bağlantısının bulunduğu hususuna ilişkin saptamanın dosya içeriğinde yer almadığı gibi fuhuş yapıldığı tespit edilen taşınmazın davacı tarafından kiralandıktan sonra da fuhuş yapıldığı hususunda bir tespit bulunmadığı gözetildiğinde, artık gizli fuhuş yeri olarak kullanılmadığı anlaşılan davaya konu olan taşınmazın kapatılması ile böyle bir faaliyetin sürdürülmesinin engellendiğinden bahsetmeye imkan bulunmadığı,

bu durumda, üçüncü kişinin kusuru nedeniyle davacının kiralamış olduğu taşınmazı kullanmasını engelleyen kapatma kararının cezaların şahsiliği ilkesi gereği uygulanmaması gerekirken, aksi yönde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge Mahkemesi kararının özeti: …Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesince davalı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI: Davalı idare tarafından, idarelerinin harçtan muaf olduğu, harçların yargılama giderine dahil edilerek hesaplanmasının hatalı olduğu, davacının işyerini kiralama işleminin muvazaalı olduğu, aynı adreste farklı isimlerde açılan işyerlerinin adaleti yanıltma amacı güttüğü, dava konusu işyeri adresinde sürekli olarak masaj salonu faaliyeti gösteren işletmelerin arka arkaya açıldığı, yapılan operasyonlar sonucu her defasında işyerinin el değiştirdiği, işyerlerini kapatmaya yönelik alınan kararların uygulanmasını önlemek maksadıyla söz konusu eylemlerin gerçekleştirildiği, kapatma kararının hukuka ve usule uygun olduğu iddialarıyla temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI: Davacı tarafından temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

İzmir ili, Karşıyaka İlçe Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce işyerinde yapılan denetim üzerine düzenlenen 04/01/2017 tarihli tutanakta, görevli memur tarafından işyerine müşteri olarak girildiği, … (...) isimli masöz kadının görevli memura masaj yaptıktan sonra fuhuş teklifinde bulunduğu, bunun üzerine polis tanıtma kartının gösterilerek şahısların Ahlak büro Amirliğine intikallerinin sağlandığı belirtilmiş, tutanak yalnızca görevli memurlarca imzalanmış, … isimli masöz ve işletmeci imzadan imtina etmiştir.

Ahlak Büro Amirliğinde alınan ifadelerin ardından Karşıyaka İlçe Emniyet Müdürlüğü'nün … tarih ve … sayılı yazısı ile Tüzüğün ilgili maddeleri uyarınca işlem yapılması için konunun Karşıyaka Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonuna bildirilmesi üzerine, anılan Komisyonun … tarih ve …sayılı kararı ile işyerinin 30 gün süreyle kapatılmasına karar verildiği, kararın işyeri adresine tebliği üzerine davacı tarafından, taşınmazın mülk sahibinden 10/01/2017 tarihli kira sözleşmesi ile 01/01/2017 tarihi itibariyle kiralandığı, kapatma kararının eski kiracıya ilişkin olduğu, işyerinin açılış işlemlerini henüz tamamlamadığı iddialarıyla söz konusu işlemin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile sadece gizli fuhuşu cezalandırmak değil, aynı zamanda fuhuş yapılan mekanlarda ortaya çıkabilecek zührevi hastalıkların önlenmesi de amaçlanmaktadır. Dolayısıyla Tüzük kapsamında alınan iş yeri kapatma kararı, bir ceza olduğu kadar tedbir niteliği de taşımaktadır.

Olayda, dava konusu iş yerinde gizli fuhuş yapıldığı, müşteri gibi iş yerine girerek 04/01/2017 tarihinde denetim yapan kolluk güçlerinin tutanağa bağlanan görgü ve tespitleri ile sabittir. Her ne kadar … (...) isimli masöz ve işletmeci tutanağı imzalamaktan imtina etmiş ve tutanak içeriğinin doğru olmadığı yönünde ifade vermiş ise de, Cumhuriyet savcısının talimatları doğrultusunda kolluk güçlerince toplanan deliller (prezervatif) tutanaktaki olay anlatımını destekler nitelikte olduğundan tutanağa itibar edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, davaya konu işyerini 10/01/2017 tarihli kira sözleşmesi ile devralan davacının dosyaya sunduğu 22/03/2017 tarihli dilekçe eki belgelerden, eski işletmeci döneminde yaşanan dava konusu fuhuş olayında ismi geçen… (...) isimli masöz kadının, yeni işletmede de sigorta kaydının bulunduğu görülmektedir.

Buna göre, işletmesinin devredildiği tarihten önce dava konusu iş yerinde fuhuş yapıldığının tespit edilmesi, yukarıda anılan Tüzük kapsamında iş yerinin kapatılması cezası uygulanmasına engel teşkil etmeyeceği gibi; iş yerinde gizli fuhuşu gerçekleştirdiği tespit edilen kişilerin devirden sonra da aynı iş yerinde çalışmaya devam etmesi, izinsiz faaliyetin aynı yerde halen yapıldığına dair güçlü bir şüphe ve karine teşkil edeceğinden, gizli fuhuşun devamını engellemeyi amaçlayan iş yeri kapatma kararının bu açıdan tedbir mahiyetinde uygulanması da yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerinin ve kamu yararının gereğidir.

Bu durumda, iş yeri kapatma işleminin, işletmecinin şahsına değil iş yerine yönelik olduğu, uyuşmazlığa konu iş yerinde devir öncesinde gizli fuhuş yapıldığı ve devirden sonra da fuhuşa adı karışan kişinin çalışmaya devam ettiği dikkate alındığında, iş yerinin fuhuş amacıyla kullanılmasının cezalandırılmasını ve aynı amaçla kullanılmaya devam olunmasının engellenmesini teminen tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmesi gerekirken, yeni kiracının fuhuş eylemi ile ilgisi bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptali yolunda verilen karara karşı yapılan istinaf başvurusunun reddedilmesinde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.