Danıştay 10. Daire E.2018/767 K.2022/3529

Dava konusu istem: Davacının işletmecisi olduğu Eskişehir ili, Tepebaşı ilçesi, … Mahallesi, … Sokak, No:… adresinde bulunan masaj salonu faaliyet konulu işyerinde fuhuş yapıldığından bahisle anılan işyerinin 90 (doksan) gün süreyle kapatılmasına dair … tarih ve … sayılı … Valiliği Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …. İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacıya ait işyeri hakkında eski çalışanının şikayeti üzerine tutanak tutulduğu, şikayet kapsamında işyeri çalışanı ile işyeri müşterisinin ifadelerine başvurulduğu, işleme esas alınan tutanakta fuhuş yapıldığına dair bir tespite yer verilmediği, söz konusu yerde fuhuş yapıldığına dair …. isimli müşterinin ifadesi dışında başkaca bir bilgi ve belgenin dosyaya sunulmadığı,

şikayette bulunan ... isimli şahsın Çarşı Polis Tepebaşı Amirliğine hitaben yazdığı 09/01/2017 tarihli dilekçede, işyeri eski çalışanı ... isimli kadınla aralarındaki husumetten dolayı şikayette bulunduğunu, ... isimli erkek şahsın kendi arkadaşı olduğunu ve kendisini korumak amaçlı ifade verdiğini belirttiği, buna göre, işyerinde fuhuş yapılmasına imkan verildiği veya işyerinin genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığına ilişkin kesin delillerin ortaya konulmadığı gibi müşterilerin fuhuş amacıyla sürekli bir şekilde masaj salonu olan işyerini kullandıkları konusunda da bir tesbitin bulunmadığının anlaşıldığı,

davacıya ait işyerinde genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiği veya bu yerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının somut bilgi ve belgelerle ortaya konulamadığı, tesis edilen kapatma işleminde hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu ... İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu gerekçesiyle davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, işyerinin kapanma saati geçtiği halde olay günü gece saat 23.45 sıralarında işyerinin önüne gelindiğinde işyerinin ışıklarının yandığının görüldüğü, bina dış kapısının kilitli olduğu, ısrarla zile basılmasına rağmen kapının geç açıldığı, kapıdan çıkan erkek şahsın işyerine fuhuş için geldiğini ve fuhuş yaptığını ikrar ettiği, davacının işyerinin kapanma saati geçmesine rağmen neden kapalı olmadığını, müşteri varken neden kapıların kilitlendiğini ve kapının neden geç açıldığını ispat edemediği,

davacı tarafından işyerindeki kadın şahsın iş görüşmesi için orda bulunduğu iddia olunmuşsa da, 23.00’da kapatıldığı öne sürülen işyerinde neden daha geç bir vakitte iş görüşmesi yapıldığının açıklanamadığı, ihbarı yapan eski çalışan kadının davacıya attığı mesajlarda müşterilerinin çalındığından yakındığı, olay günü içerde bulunan kadın ile bu yüzden tartıştığı, bu durumda çalışanlar arasında fuhuş için gelen müşterilerden para kazanmak amacıyla bir yarış söz konusu olduğu ve davacının bunu bilmemesinin hayatın olağan akışına aykırı olduğu,

fuhuş yapıldığının bilinmediği iddia edilerek işlemin iptalinin istenemeyeceği, nitekim Danıştay içtihatlarının da bu yönde olduğu, içerde bulunan kadın şahıs hakkında fuhuş yaptığından bahisle daha önce de işlemler yapıldığı, davacının işlettiğini beyan ettiği iki masaj salonu hakkında da daha önce gizli fuhuş yapıldığından bahisle işlemler yapıldığı, Mahkeme kararında belirtilenin aksine işyerinin fuhuş amacıyla sürekli kullanıldığına ilişkin tespitlerin bulunduğu,

Mahkeme kararında ihbarda bulunan şahsın şikayetten vazgeçtiğine ilişkin beyanı da gerekçeye taşınmışsa da, kapatma kararının şikayet dilekçesine dayanarak değil işyerinde yapılan tespitler neticesinde verildiği, birbirini tamamlayan ilk ifadelere itibar edilmesi gerektiği iddialarıyla temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Eskişehir Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce dava konusu işyerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 08/01/2017 tarihli tutanakta, 07/01/2017 tarihi saat 23.45 sıralarında işyerinin saatin ilerlemesine rağmen açık olduğu ve işyerinde fuhuş yapıldığı yönünde ihbarda bulunulması üzerine işyerine intikal edildiği, işyerinin dış giriş kapısının kapalı, ışıklarının ise yanık vaziyette olduğu, işyerinin kapı zili defalarca çalınmasına rağmen kapının açılmadığı,

daha sonra bina kapısının açılarak ... isimli erkek şahsın dışarıya çıktığı, ...'ye masaj salonunda bulunma nedeni sorulduğunda, işyerine masaj yaptırmak için geldiğini, girişte 50 TL verdiğini, … takma isimli masöz kadının kendisine masaj yaptığını, daha sonra ekstra 100 TL karşılığında fuhuş yaptıklarını samimi bir şekilde beyan etmesi üzerine işyerine girildiği, ... isimli kadının … takma ismini kullandığını, fuhuş konusunun olumsuz olduğunu beyan ettiği, Cumhuriyet Savcısına konu ile ilgili bilgi verildiği,

şahıslar hakkında fuhuşa aracılık, yer ve imkan sağlama suçundan gerekli adli işlemlerin yapılması talimatının alındığı belirtilmiş, tutanak 3 polis memuru, davacı, ... ve …. tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanmıştır.

Ahlak Büro Amirliğinde ..., işyerine ilk defa gittiğini, daha önce masaj salonuna gitmediğini ve masöz tanıdığı olmadığını, Funda takma isimli masöz kadın ... ile işyerinde masaj sonrası para karşılığı fuhuş yaptığını beyan etmiştir.

..., 1 hafta önce işyerinden ayrıldığını, işyerinde iş görüşmesi sebebiyle bulunduğunu, ... isimli şahsı tanımadığını, ...'ye masaj yapmadığını, işyerinde fuhuş yapmadığını, ... isimli kadınla daha önceden birlikte çalıştıklarını ve kavga ettiklerini, bu bu yüzden ...'nin ihbarda bulunarak kendilerine iftira attığını, ...'nin de ...'nin dostu olduğu için yalan söylediğini beyan etmiştir.

Davacı ise, 07/01/2017 tarihinde saat 23.00 itibariyle işyerini kapattığını, işyerinde hiçbir müşteri olmadığını, …'nın eski çalışanı olduğunu, 1 hafta kadar önce babası öldüğü için işyerinden ayrıldığını, işyerinde tekrar bulunmasının sebebinin işyerinde tekrar çalışmak istemesi olduğunu, işyerinde fuhuş yapılmadığını, ...'nin eski çalışanı olduğunu, ...'nin ise ...'nin müşterisi olduğunu, ... isimli eski çalışanının raporlu şizofren hastası olduğunu, 07/01/2017 tarihi saat 19.30 sıralarında ...'nin işyerine geldiğini, "neden beni değil de ...'yı işe alıyorsun" diyerek kavga çıkarttığını, daha sonra ….'nın telefonuna ve kendi telefonuna işyeri hakkında ihbarda bulunacağına yönelik tehdit içerikli mesajlar attığını, bu mesajlardan sonra polis ekiplerinin işyerine geldiğini beyan etmiştir.

Şahısların alınan ifadeleri üzerine … Valiliği İl Emniyet Müdürlüğünün … tarih ve … sayılı yazısı ile davacı tarafından işletilen işyerinin fuhuş amaçlı olarak kullanıldığının bildirilmesinin ardından … Valiliği Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarihli … sayılı kararı ile davacının işletmekte olduğu işyerinin 90 (doksan) gün süreyle kapatılmasına karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava konusu işyerinde fuhuş yapıldığına yönelik ihbarda bulunan işyerinin eski çalışanı ... isimli şahsın Çarşı Polis Tepebaşı Amirliğine hitaben yazdığı 09/01/2017 tarihli dilekçede, ... isimli kadınla aralarındaki husumetten dolayı şikayette bulunduğunu, ... isimli erkek şahsın kendi arkadaşı olduğunu ve kendisini korumak amaçlı ifade verdiğini belirttiği görülmekte ise de işyerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen müşteri ... tarafından para karşılığı fuhuş yapıldığı ikrarını içeren ve ...'nin yanı sıra davacı ile ..'nın da ihtirazi kayıtsız imzalarını taşıyan tutanağa ve olayın hemen ardından alınan ifadelere idari soruşturma anlamında itibar edilmesi gerekmektedir.

Öte yandan, anılan tutanakta, gece geç saat olmasına rağmen işyerinin ışıklarının yandığı ve işyerinin kapı zili defalarca çalınmasına rağmen açılmadığı, sonradan ... tarafından kapının açıldığı belirtilmiş, ancak davacının ve ...'nın Ahlak Büro Amirliğinde alınan ifadelerinde, ...'nin hangi amaçla gece geç saatte işyerinde bulunduğu ve kapının defalarca çalınmasına rağmen neden geç açıldığı hususlarının, ayrıca iş yeri kapandıktan sonraki bir saatte ... ile iş görüşmesi yapılmasının sebebinin açıklığa kavuşturulmadığı anlaşılmaktadır.

Bu durumda, 08/01/2017 tarihli tutanak, ...'nin olaydan hemen sonra işyerinde fuhuş yaptığına ilişkin ifadeleri ve işyerinin dış giriş kapısının kapalı, ışıklarının ise yanık vaziyette bulunması ile işyerinin kapı zili defalarca çalınmasına rağmen kapının geç açılması, iş görüşmesinin işyerinin kapandığı saatten sonra yapılması hususlarının açıklığa kavuşturulamamış olması birlikte değerlendirildiğinde, işyerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Bu bakışla, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu işyerinde fuhuş yaptığı tespit edilen erkek şahsın ifadelerinden ve olayda ismi geçenlerce herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan tutanaktan da bu durumun anlaşıldığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir.

Nitekim, ... isimli kadının başka adreslerdeki farklı işyerlerinde de para karşılığı fuhuş yaptığı ve davacının işlettiği başka bir masaj salonunda da gizli fuhuş yapıldığı yolunda tutanak ve tespitler bulunduğu dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yolundaki ... İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

(X)-KARŞI OY

Davalı idarenin temyiz isteminin reddedilerek, usul ve hukuka uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyu ile aksi yöndeki Daire kararına katılmıyoruz.