Danıştay 10. Daire E.2022/6406 K.2022/5500

Dava konusu istem: Davacı tarafından; İzmir ili, Karşıyaka ilçesi, … Mahallesi, … Caddesi, No:…, D:…adresinde masaj salonu olarak faaliyet gösteren iş yerinin fuhuş amaçlı kullanıldığının tespit edildiğinden bahisle, Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü hükümleri uyarınca 3 (üç) ay süreyle kapatılmasına ilişkin Karşıyaka İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:.

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; her ne kadar davalı idare tarafından, davacıya ait iş yerinde fuhuş yapıldığına yönelik bir çok ihbar olduğu ve iş yerinde fuhuş yapıldığı gerekçesiyle başka kapatma işlemleri de tesis edildiği ileri sürülmekteyse de, 06/10/2020 günü masaj salonuna müşteri olarak gidip fuhuş yaptıklarını beyan eden … ve … isimli şahıslar dışında ne masöz olarak iş yerinde çalışan şahıslar, ne iş yeri sahibi davacı ve iş yerinde işletmeci olarak bulunan …isimli şahsın iş yerinde fuhuş yapıldığı iddialarını doğrulayıcı beyanlarda bulunmadığı,

aksine iş yerinde kesinlikle fuhuş yapılmadığı yönünde ifadelerinin olduğunun görüldüğü, diğer yandan olay günü görevlilerce yapılan kontrolde iş yerinde fuhuş yapıldığını ortaya koyan bilgi, belge, görüntü kaydı ve sair delilin dosyaya sunulmadığı, dolayısıyla söz konusu iş yerinde gizli fuhuş yapıldığının idarece tüm delilleriyle ortaya konulamadığı, yapılan tespitin yetersiz olduğu ve iş yerinin fuhuş amaçlı kullanıldığı somut olarak ortaya konulmayan dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI:Davalı idare tarafından; olay ve ifade tutanaklarında iş yerinde fuhuş yapıldığının açıkça beyan edildiği, aynı iş yerine ilişkin defalarca tespit yapıldığı, iş yeri sahibi ve çalışanlarının kendileri aleyhine ifade vermeyeceklerinin göz önünde bulundurulmadığı, dava konusu işlemin kamu düzenini sağlamaya yönelik olarak tedbiren tesis edildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Karşıyaka İlçe Emniyet Müdürlüğüne bağlı Ahlak Büro Amirliği Ekiplerince iş yerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 06/10/2020 tarihli tutanakta; saat 14.30 sıralarında daha önce de hakkında fuhuş nedeniyle işlem yapılan iş yeri adresinin Tüzüğün 95. maddesi uyarınca uzaktan izlenilmeye başlandığı, saat 15.30 sıralarında masaj salonundan çıkmakta olan bir erkek şahsa polis tanıtma kartları gösterilerek ne amaçla geldiğinin sorulduğu, kimlik tespiti … olarak yapılan şahsın internet üzerinden bulduğu telefon numarasını arayarak ilgili yere geldiği,

kendisini siyah saçlı, 1.70 cm boylarında, siyah renkli, hemşire üniformasına benzer kıyafet ile … olarak tanıtan bir kadının karşıladığı, 200,00 TL masaj ücretini verdikten sonra masaj odasında bir kez fuhuş yaptıkları beyanında bulunması üzerine saat 16.10 sıralarında görevlilerce masaj salonuna intikal edildiği, eşkal bilgisine uyan kadının …. olarak kimlik tespitinin yapıldığı, masaj salonunda bir erkek müşterinin daha bulunduğu ve … olarak kimlik tespitinin yapıldığı, adrese geliş amacı sorulduğunda;

telefon numarasını önceden bildiği iş yerinde 200,00 TL karşılığında kendini … olarak tanıtan kadınla ilişkiye girdiğini beyan ettiği, erkek şahısla masaj odasından çıkan masözün … olarak kimlik tespitinin yapıldığı, kadınların masözlük belgelerinin olduğu ancak kimlik bildirimlerinin yapılmadığı, iş yeri mesul müdürü olan ve kimlik tespiti … olarak yapılan şahıs tarafından iş yeri ruhsatının başvuru aşamasında olduğunun beyan edildiği, ilgililerin hakkında gerekli işlemler yapılmak üzere Ahlak Büro Amirliğine intikal ettirildikleri belirtilmiş, bu tutanak iki polis memuru ve mesul müdür tarafından ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanmıştır.

Ahlak Büro Amirliğinde mağdur sıfatıyla ifadesine başvurulan masöz … tarafından.

10 gündür iş yerinde çalıştığı, … takma ismini kullandığı, kesinlikle para karşılığında fuhuş yapmadığı veya yapmaya zorlanmadığı, bir fuhuş olayına ya da pazarlığa şahit olmadığı, mağdur sıfatıyla ifadesine başvurulan … tarafından; olay günü iş yerinde çalışmaya başladığı, … takma ismini kullandığı, kesinlikle para karşılığında fuhuş yapmadığı veya yapmaya zorlanmadığı, bir fuhuş olayına ya da pazarlığa şahit olmadığı, Fuhşa Teşvik, Aracılık veya Zorlama suçundan ifadesine başvurulan mesul müdür … tarafından; iş yerini dört aydır işlettiği, …'nun olay günü işe başladığı,

iş görüşmesini kendisinin yaptığı, kimseye fuhuş amaçlı zorlama veya yönlendirmede bulunmadığı, ...'nın müşteri ile olan seansında erkek şahsın 500 TL karşılığında fuhuş teklifinde bulunduğu, bu teklifi kabul etmemesi üzerine müşteri ile husumet yaşadıkları, akabinde polis memurlarının geldikleri, suçlamaları kabul etmediği yönünde beyanda bulunulmuştur.

Karşıyaka İlçe Emniyet Müdürlüğünün 17/12/2020 tarihli yazısı ile konunun bildirilmesi üzerine Karşıyaka İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararıyla dava konusu iş yerinin 3 (üç) ay süreyle kapatılmasına karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle de bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda anılan mevzuat hükümleri ile sadece gizli fuhuşu cezalandırmak değil, aynı zamanda fuhuş yapılan mekanlarda ortaya çıkabilecek zührevi hastalıkların önlenmesi de amaçlanmaktadır. Dolayısıyla Tüzük kapsamında alınan iş yeri kapatma kararı, bir ceza olduğu kadar tedbir niteliği de taşımaktadır.

Öte yandan; otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren işyerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için, bu yerlerde, genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiğinin veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerekmektedir. Buna göre, Tüzüğün 96. maddesinde sayılan iş yerlerinin, yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından, iş yeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Uyuşmazlıkta, Ahlak Büro Amirliğindeki ifadelerde dava konusu iş yerinde çalışan masöz kadınlar ve mesul müdür tarafından iş yerinde gizli fuhuş yapılmadığı beyan edilmişse de, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekip tarafından yapılan gizli inceleme ve gözetleme üzerine düzenlenen, iş yerinde fuhuş yapıldığına yönelik 06/10/2020 tarihli tutanağın mesul müdür tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı, bu sebeple tutanağa idari soruşturma açısından itibar edilmesi gerektiği, dava konusu iş yerine müşteri olarak gelen …ve …'nin yazılı ifadesinde de para karşılığı fuhuş yapıldığının ikrar edildiği, bu çerçevede dava konusu iş yerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, aynı iş yerinin 3 (üç) ay süre ile kapatılması yolundaki Karşıyaka İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istemiyle açılan davada … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:.., K:… sayılı kararıyla davanın reddine karar verildiği, davacının istinaf kanun yoluna başvurması üzerine … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla istinaf başvurusunun reddine karar verildiği, bu kararın Danıştay Onuncu Dairesinin 24/11/2022 tarih ve E:2019/7715, K:2022/5499 sayılı kararıyla onanarak kesinleştiği görülmektedir.

Bu durumda, iş yeri kapatma işleminin, işletmecinin şahsına değil iş yerine yönelik olduğu, uyuşmazlığa konu iş yerinde daha önce de gizli fuhuş yapıldığı, iş yerine fuhuş amacıyla geldiğini beyan eden erkek şahısların ifadelerinden ve iş yerinin mesul müdürü tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan tutanaktan da bu durumun anlaşıldığı, ayrıca gizli fuhuş yapıldığının tespiti üzerine kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için iş yeri sahibinin veya çalışanlarının bilgisinin olması gerektiği yönünde bir düzenleme de bulunmadığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yolundaki … İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.