Danıştay 12. Daire E.2018/2568 K.2022/3560

Dava konusu istem: Konya ili, … PTT Merkez Müdürlüğünde sözleşmeli personel olarak görev yapan davacının, 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 45. maddesinin (a) bendi uyarınca 5 iş günü kesintisiz göreve gelmediğinden bahisle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile sözleşmenin feshi nedeniyle ödenmeyen maaş ve özlük haklarının dava tarihinden itibaren yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacının sözleşmesinin feshedilmesinden iki gün önce 27/07/2016 tarihinde Teftiş Kurulu Kontrolörlüğü'ne hitaben yazılan yazıda davacının görevine gelmediği bildirilmesine rağmen, soruşturmanın başlaması ve tamamlanması beklenmeksizin sözleşmesinin 29/07/2016 tarihinde feshedildiği, davalı idarece dava dosyasına sunulan … tarih …. sayılı soruşturma raporunun davacının işine son verilmesinden sonra düzenlendiği, esasen sözleşmenin feshedilmesi sürecinde davacının savunmasının da alınmadığı ve sözleşmenin feshinin davalının yönetim kurulunun kararıyla gerçekleşmediğinin görüldüğü,

davacının sözleşmesinin feshedilmesi sürecinde ilgili mevzuatın gereklerinin yerine getirilmediği anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline, ödenmeyen maaş ve özlük haklarının dava tarihinden itibaren yasal faiziyle birlikte ödenmesi isteminin kabulüne karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi ….

İdari Dava Dairesince; mevzuat hükümlerinin değerlendirilmesinden, teşebbüs veya bağlı ortaklıklarda çalışan sözleşmeli personelin izinsiz veya kabul edilebilir bir mazereti olmaksızın kesintisiz 5 gün göreve gelmemesi halinde sözleşmesinin feshedileceği, yönetim kurulu kararı ile işe alınan sözleşmeli personelin, sözleşmesinin, usulde paralellik ilkesi gereğince yönetim kurulu kararı ile fesih edileceği sonucuna varıldığı,

teşebbüs veya bağlı ortaklıklarda çalışan sözleşmeli personelin izinsiz veya kabul edilebilir bir mazereti olmaksızın kesintisiz 5 gün göreve gelmemesi halinde sözleşmesinin yönetim kurulu kararı ile fesih edilmesi gerekirken yetkisiz makam olan başmüdür tarafından tesis edilen dava konusu işlemde yetki unsuru yönünden hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun gerekçeli reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

… tarih ve … nolu … A.Ş. Yönetim Kurulu Kararıyla sözleşme feshi yetkisinin usulüne uygun olarak başmüdürlere devredildiği, işlemde yetki sakatlığı bulunmadığı, esas açısından da işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı aleyhine işlem tesis edildikten sonra 26/07/2016- 27/07/2016 tarihinde de işe gelmediği yönünde tutanak düzenlenmesinin idarenin ciddiyeti ile bağdaşmadığı, davacının savunması alınmadan ve yine davalı şirketin yönetim kurulunca alınan bir karar olmadan davacının sözleşmesinin feshedildiği, usul ve yasaya uygun mahkeme kararının onanması gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz dilekçesi ekinde sunulan … tarih ve … nolu … A.Ş. Yönetim Kurulu Kararının incelenmesinde 399 sayılı KHK'nın 6. maddesine uygun olarak sınırlarını göstermek suretiyle 45/a maddesi uyarınca izinsiz ve kabul edilebilir mazereti olmaksızın 5 gün göreve gelmeyen personelin sözleşmesinin feshedilmesi yetkisinin başmüdürlere devredildiği, davanın esasının incelenerek bir karar verilmesi gerekirken, dava konusu işlemde yetki unsuru yönünden hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptali yolunda verilen Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Konya İli,. İlçesi. Müdürlüğünde 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye tabi sözleşmeli memur olarak görev yapan davacıya 17/07/2016 tarihinde Akşehir Devlet Hastanesince hemoroid teşhisiyle 3 gün iş göremezlik raporu verildiği, raporun sona erdiği 20/07/2016 günü işe gelmediği gibi devam eden 21/07/2016 ve 22/07/2016 günlerinde de işe gelmediği, 23/07/2016 ve 24/07/2016 günlerinin hafta sonuna denk geldiği,

29/07/2016 tarihine kadar görevine gelmemesi üzerine idare tarafından 29/07/2016 tarihinde davacının izinsiz ve mazeretsiz olarak kesintisiz 5 gün göreve gelmediğinden bahisle 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 45. maddesi (a) bendi uyarınca sözleşmesinin feshedilerek görevine son verildiği, temyizen incelenmekte olan davanın bu işlemin iptali ve parasal haklarını ödenmesi istemiyle açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

399 sayılı Kamu İktisadi Teşebbüsleri Personel Rejiminin Düzenlenmesi ve 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Bazı Maddelerinin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin 1. maddesinde, "Bu Kanun Hükmünde Kararname, 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye tabi kamu iktisadi teşebbüsleri ve bağlı ortaklıkları personelinin hizmete alınmalarını, görev ve yetkilerini, niteliklerini, atanma, ilerleme, yükselme, hak ve yükümlülükleriyle diğer özlük haklarını düzenler." hükmüne, 3/a maddesinde, "Teşebbüs ve bağlı ortaklıklarda hizmetler memurlar, sözleşmeli personel ve işçiler eliyle gördürülür." hükmüne, 6. maddesinde,

"Sözleşmeli personel yönetim kurulu kararı ile işe alınır. Yönetim kurulları bu yetkilerini, sınırlarını göstermek suretiyle devredebilirler. Sözleşmeli personel ile akdedilecek sözleşmeler Devlet Personel Başkanlığınca hazırlanacak yönetmelikle tespit edilecek tip sözleşme çerçevesinde ve takvim yılı itibariyle yıllık olarak düzenlenir.

İlk defa açıktan işe alınacak sözleşmeli personel ile 6 aylık sözleşme yapılır. Bunların müteakip sözleşmeleri ile yıl içinde memur statüsünden sözleşmeli statüye geçenlerin sözleşmeleri bir kereye mahsus olmak üzere cari yıl sonuna kadar yapılır. Sözleşmeli personelin, sözleşme süresi içinde görev yeri veya ünvanının değişmesi halinde sözleşme yeniden düzenlenir." hükmüne, 45. maddesinde ise, "Teşebbüs veya bağlı ortaklıklarda çalışan sözleşmeli personelin sözleşmesi aşağıdaki hallerde feshedilir: a) İzinsiz veya kabul edilebilir bir mazereti olmaksızın kesintisiz 5 gün veya bir sözleşme dönemi içinde kesintili 10 gün göreve gelmemek,...... hükmüne yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Davalı idarenin temyiz dilekçesi ekinde sunulan 25/02/2009 tarih ve 95 nolu PTT A.Ş. Yönetim Kurulu Kararının incelenmesinden, 399 sayılı KHK'nın 6. maddesine uygun olarak sınırlarını göstermek suretiyle 45/a maddesi uyarınca izinsiz ve kabul edilebilir mazereti olmaksızın 5 gün göreve gelmeyen personelin sözleşmesinin feshedilmesi yetkisinin başmüdürlere devredildiği anlaşılmaktadır. Bu durumda, davanın esası incelenerek bir karar verilmesi gerekirken, dava konusu işlemde yetki unsuru yönünden hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptali yolunda verilen Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.