Danıştay 12. Daire E.2020/302 K.2022/1091

Dava konusu istem: ... Üniversitesi Eğitim ve Araştırma Hastanesinde radyoloji uzmanı olarak görev yapan davacının, radyoloji uzmanı olması nedeniyle tarafına nöbet yazılamayacağından bahisle idari şef nöbet listesinin iptali ve takip eden aylarda idari nöbet listesine dahil edilmemesi talebiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin 30/09/2013 tarihli işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince.

Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği hükümleri uyarınca, davalı idarenin yataklı tedavi kurumunda günün 24 saatinde kesintisiz hizmet sunma yükümlülüğünün, normal mesai saatleri dışında ve resmi tatil günlerinde nöbet düzenlemesi yapılmasını zorunlu kıldığı; ancak, üst norm niteliğindeki Radyoloji, Radyom ve Elektrikle Tedavi Müesseseleri Hakkında Nizamname'nin 22. maddesinde, hastanelerde röntgen ve radyom ile tam müddetle çalışan kimselerin, hastanenin başka işlerinde kullanılamayacağının ve bu kişilere gece uykularını ihlal edecek iş verilmeyeceğinin açıkça kurala bağlandığı, bu durumda;

radyoloji uzmanı olan davacıya idari nöbet tutturulması mevzuata uygun olmadığından, davacının adına yazılan idari şef nöbetinin iptali ve takip eden aylarda bir daha idari nöbete dahil edilmemesi istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Yataklı tedavi kurumlarında acil nöbeti tutmayan uzman hekimlerin, idari nöbete yazılmasında hukuka aykırılık bulunmadığı, bu uygulamanın hizmet gereklerine uygun olduğu, 3153 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesi karşısında Tüzük hükümlerinin uygulanamayacağı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 203. maddesi uyarınca, Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu tüzel kişiliği sona erdirilerek Sağlık Bakanlığı merkez teşkilatının hizmet birimi haline getirildiğinden, Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu yerine Sağlık Bakanlığı husumete alınarak, işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

... Üniversitesi Eğitim ve Araştırma Hastanesi radyoloji uzmanı olarak görev yapan davacının, radyoloji uzmanı olması nedeniyle tarafına nöbet yazılamayacağından bahisle idari şef nöbet listesinin iptali ve takip eden aylarda bir idari nöbet listesine dahil edilmemesi talebiyle yaptğı başvurunun reddi üzerine temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

30/01/2010 tarih ve 27478 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 5947 sayılı Üniversite ve Sağlık Personelinin Tam Gün Çalışmasına ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 9. maddesiyle 3153 sayılı Kanuna eklenen Ek 1. maddesinde, ''İyonlaştırıcı radyasyonla teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresi 35 saattir. Bu süre içerisinde, Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikte belirtilen radyasyon dozu limitleri de ayrıca dikkate alınır. Doz limitlerinin aşılmaması için alınması gereken tedbirler ile aşıldığı takdirde izinle geçirilecek süreler ve alınacak diğer tedbirler Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir." kuralına yer verilmiştir.

3153 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesine göre çıkarılan ve 05/07/2012 tarih ve 28344 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları İle Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri ve Çalışma Esasları Hakkında Yönetmeliğin 8. maddesinin birinci fıkrasında, radyasyon kaynağı ile çalışan personelin, 7. maddede belirtilen radyasyon doz limitleri ve 3153 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesinde öngörülen süre dahilinde çalıştırılacağı, bu personelin normal mesai dışında icap nöbetine çağrılmış ise icap nöbetinde bilfiil çalışılan sürenin de haftalık çalışma süresine dahil edileceği;

ikinci fıkrasında ise, radyasyon kaynağı ile çalıştırılacak personelin çalışma şeklinin, kanuni süreyi aşmamak kaydıyla, hizmetin etkinlik ve sürekliliğinin sağlanması bakımından vardiya veya nöbet şeklinde düzenlenebileceği öngürülmüştür.

13/01/1983 tarih ve 17927 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği'nin "Nöbet Türleri" baslıklı 42. maddesinde; nöbet hizmetlerinin evde nöbet, normal, acil ve branş nöbeti olarak dört şekilde yürütüleceği, (B) bendinde, normal nöbet; mesai saatleri dışında personelin mesai başlangıç saatini değiştirerek veya vardiye sistemi ile gördürülemeyen veyahut bunların dışında kalan hizmetlerin yürütülmesi için düzenlenen nöbet şekli olarak tanımlandıktan sonra, bu nöbetle birlikte acil veya branş nöbeti tutulan kurumlarda normal nöbeti tutan tabibin, baştabib yetkilerini haiz olarak sadece idari amir sorumluluğunu yükleneceği kurala bağlanmıştır.

19/10/2009 tarih ve 27378 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yataklı Sağlık Tesislerinde Acil Servis Hizmetlerinin Uygulama Usulu ve Esasları Hakkında Tebliğin 12. maddesinin dördüncü fıkrasında ise, acil uzman tabip nöbeti gerektirmeyen fizik tedavi ve rehabilitasyon, cildiye gibi klinik branşlar ile biyokimya ve patoloji gibi diğer branşlardaki klinisyen olmayan uzman tabiplerin idari uzman tabip nöbetine dahil edileceği öngörülmüştür.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda yer verilen mevzuatın birlikte değerlendirilmesinden, radyoloji dalındaki uzman tabiplerin günlük mesaisinin haftalık 35 saatlik çalışma süresini aşmamak şartıyla vardiya veya nöbet şeklinde düzenlenmesi mümkün olduğu gibi, bu uzmanların, klinisyen uzman tabip olmadıklarından, acil uzman tabip nöbetine dahil edilebilmelerine imkan bulunmamakla birlikte, mesai saatleri dışında idari amir sorumluluğu ile idari uzman tabip nöbetine dahil edilebilecekleri anlaşılmaktadır.

Buna göre, radyoloji uzmanı olan davacının, idari şef nöbet listesine dahil edilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararında ise hukuka uygunluk bulunmamaktadır.