Danıştay 12. Daire E.2020/3393 K.2023/5679

Dava konusu istem: Ankara İli, Gazi Orduevi Müdürlüğünde sözleşmeli subay olarak görev yapan davacının, sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin .. tarih ve … sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:.., K:… sayılı kararıyla; dosyada mevcut bilgi ve belgelerden, Hava Kuvvetleri Komutanlığında 2018 yılında sözleşmesi yenilecek personelin Yönetmelik'te yer alan kriterler çerçevesinde belirlendiği, değerlendirmede sicil notunun yanı sıra FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibat/iltisak durumlarının da değerlendirildiği, bu bağlamda davacı ve yakın aile bireylerinin söz konusu terör örgütü ile iltisaklı olduğu şüphesini doğuran bilgiler de değerlendirilerek sözleşmesinin yenilenmemesine karar verildiği,

davalı idarenin yürüttüğü kamu hizmetinin hassasiyeti nazara alındığında, kamu yararı gözetilerek takdir yetkisi çerçevesinde tesis edilen davacının sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Eşi hakkında yürütülen herhangi bir soruşturma ya da kovuşturma bulunmadığı, iptal edilen sınav üzerine, yapılan sınavda aldığı puanla atamasının yapıldığı, kendisinin görevde olduğu, iddiaların mesnetsiz olduğu, erkek kardeşi ...'nin özel sektörde muhasebeci olduğu, hakkında yürütülen bir soruşturma ve kovuşturma bulunmadığı, Mahkemenin, hakkında FETÖ/PDY üyeliği suçundan açılan soruşturma ve kovuşturmayı bekletici mesele yapması gerektiği, bu durum gözetilmeden verilen kararın Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi ve Anayasa ile teminat altına alınan adil yargılanma hakkının ihlali mahiyetinde olduğu belirtilerek, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Temyize konu kararın usul ve yasaya uygun olduğu belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Hava Kuvvetleri Komutanlığında 30/08/2009 tarihinden itibaren sözleşmeli subay olarak görev yapan davacının, 29/08/2018 tarihinde süresi sona eren sözleşmesinin, kendisinin veya yakın aile bireylerinin FETÖ/PDY ile iltisaklı olduğu şüphesi doğuran bilgilerin bulunduğundan bahisle yenilenmemesi üzerine, temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4678 sayılı Türk Silahlı Kuvvetlerinde İstihdam Edilecek Sözleşmeli Subay ve Astsubaylar Hakkında Kanun'un "Sözleşme Süreleri" başlıklı 6. maddesinde; "Sözleşmeli subay adayları ön sözleşme yapılarak askerî eğitime alınırlar. Bu eğitimi başarı ile tamamlayanlardan yönetmelikte belirtilen şartları taşıyanlarla sözleşme yapılır ve bu kişiler teğmen rütbesine nasbedilirler. Sözleşme süreleri üç yıldan az ve dokuz yıldan fazla olmamak şartıyla, hizmet gerekleri ve yetiştirme maliyetlerine bağlı olarak kuvvet, sınıf ve branşlara göre yönetmelikte belirlenir. Yönetmelikte belirlenen şartları taşıyanların talepleri halinde sözleşmeleri yenilenebilir. Ancak sözleşmeli subaylardan rütbe yaş haddini dolduranlar hakkında 08/06/1949 tarihli ve 5434 sayılı Kanun hükümleri uygulanır.

Sözleşme süreleri; terörle mücadele sırasında veya bu görevlerden dolayı alıkonulma ya da kaybolma hâli ve seferberlik, savaş veya silahlı çatışmayı gerektirecek hal ile savaş hallerinde Kuvvet Komutanları, Jandarma Genel Komutanı ve Sahil Güvenlik Komutanının göstereceği lüzum üzerine, durumun devamı müddetince ilgisine göre Milli Savunma Bakanlığı veya İçişleri Bakanlığının onayı ile talebe bakılmaksızın uzatılabilir.

Sözleşme işlemleri, Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca yapılır." hükmü öngörülmüştür.

27/04/2002 tarih ve 24738 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin "Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması" başlıklı 14. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, "Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder.

Bu dilekçeler, EK-C'de belirtilen nitelik belgesi ile beraber silsileler yolu ile Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına gönderilir. Sözleşmesi yenilenecek personel.

Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı bünyesinde kurulacak komisyonlar tarafından personelin nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimler gibi hususlar çerçevesinde mesleki safahatları dikkate alınarak ilgili komutanlık personel ihtiyaçları doğrultusunda belirlenir.

Değerlendirme komisyonunun kimlerden oluşacağı, görev, yetki ve sorumlulukları Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca çıkarılacak yönergeler ile tespit edilir. Sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi konusundaki nihai karar Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından verilir. Uygun görülenlerin sözleşmesinin yenileneceği, sözleşmenin bitiminden önce bildirilir.

Sözleşme, ilgili sözleşmeli subay veya astsubayın talebinin İdarece kabul edildiğinin bildirilmesi ile yenilenir." kuralına, aynı fıkranın (d) bendinde, "Her sözleşme süresinin sona erme tarihinden en az 3 ay önce taraflar sözleşmeyi yenileyeceklerine dair yazılı bildirimde bulunmadıkları taktirde sözleşme kendiliğinden sona erer." kuralına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyada bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlemin, "eşi A.P. hakkında 2010 yılı KPSS şüphelisi/sanıkları arasında yer aldığı, erkek kardeşi ...'nin 2010 yılında Bank Asyada açılmış hesabı olduğu, 2015 yılı Şubat ayına kadar aktif kullanıcı ve aktif kredi kartı kullanıcısı" olduğu yolundaki bilgi notuna dayandığı.

UYAP sistemi üzerinde yapılan incelemede ise, davacı hakkında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan. Ağır Ceza Mahkemesinde kamu davası yürütüldüğü, anılan Mahkemenin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile davacının beraatine karar verildiği, bu karara karşı yapılan istinaf başvurusunun. Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin … tarihli kararıyla esastan reddedildiği, dosyanın temyiz üzerine Yargıtayda olduğu anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte yukarıda metnine yer verilen Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin "Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması" başlıklı 14. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi gereği sözleşme yenileme talebinin değerlendirilmesine esas alınacak olan personel nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimlere ilişkin belgelerin dosyada bulunmadığı görülmektedir.

Bu itibarla, davacının sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlem üzerinde hukukilik denetimi yapılırken, Yönetmeliğin 14. maddesi kapsamındaki bilgi ve belgenin, davacı hakkındaki bilgi notunda yer alan bilgiler ve yukarıda belirtilen yargı kararı kapsamında etraflıca değerlendirilerek bir karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ve araştırmaya dayalı olarak verilen İdare Mahkemesi kararında, bu nedenle hukuki isabet bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu durumda, davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.