Danıştay 12. Daire E.2021/2793 K.2022/3528

Dava konusu istem :. Hava Meydan Komutanlığında Hv. Svn Ütğm. olarak görev yapan davacı tarafından, disiplin ve ahlaki durum nedeniyle Türk Silahlı Kuvvetleri'den ayırma işlemi ile bu işleme dayanak teşkil eden olumsuz sicilin iptali ve davacının yoksun kaldığı özlük haklarının ve 10.0000.-TL manevi tazminatın yasal faiziyle birlikte tazmini istemiyle açtığı davada, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ...

Dairesince verilen davanın reddine ilişkin … tarih, E:…, K:… sayılı kararın, işkence edilerek ifadesinin alındığı, ifade tutanağına ilişkin ses ve görüntü kaydının imha edildiği, hakkında idari tahkikak başlamasına neden olan personellerin FETÖ/PYD terör örgütü üyeliği suçu kapsamında tutuklandığı ileri sürülerek yargılamanın yenilenmesi yoluyla kaldırılarak TSK'dan ayırma işleminin iptali ile yoksun kaldığı mali haklarının yasal faiziyle birlikte tazmini istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; dava dosyasındaki belgeler incelendiğinde istihbarat faaliyeti tespitine kadar söz konusu özel hayata ilişkin eylem ve davranışlarının davacının mesleğine bir yansımasının olmadığı, görevini aksattığı ve disiplinsizliği bulunduğu yönünde herhangi bir tespitin bulunmadığının görüldüğü, tam aksine dava dosyasına sunulmuş belgelere göre davacının çalışmaları ve sicil durumunun başarılı olduğu, isnat edilen hususlarla ilgili hiçbir disiplin cezasının da bulunmadığı,

28.09.2009 tarihinde "[email protected]" isimli mail adresinden gönderilen mailin ekinde yer alan ve hukuka aykırı olarak elde edilmiş fotoğraflar ile usule ilişkin güvencelerden yararlandırılmadan istihbarat birimi tarafından alınmış olan ifadelere dayanılarak "davacının özel yaşamının disiplini tehdit ettiği ve görevle bağdaşmayacak şekilde aleniyete yansıdığı, bu hususunda da kurum disiplinini ve itibarını olumsuz yönde etkilediği" sonucuna ulaşılmasının mümkün olmadığı anlaşıldığından dava konusu işlemlerde hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle yargılamanın yenilenmesi talebinin kabulüne, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ...

Dairesince verilen davanın reddine dair … tarih ve E:.

K:… sayılı kararın kaldırılmasına, dava konusu işlemlerin iptaline, davacının işlem sebebiyle açıkta geçirilen döneme ait ödenmeyen tüm özlük haklarının (aynı dönemde davacının başka bir işyerinde çalışıp çalışmadığı, ya da başka bir gelir elde edip etmediği hususu da dikkate alınmak ve bu tutar düşülmek suretiyle) dava tarihi olan 18.05.2010 tarihinden itibaren işletilecek yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesine, davacının manevi tazminat isteminin kabulü ile 10.000,00.-TL manevi tazminatın dava tarihi olan 18.05.2010 tarihinden itibaren işletilecek yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

2009 yılında Hv. K.K.lığına gönderilen bir ihbarda, aralarında. Hv. Myd.

K.lığı'nda Üsteğmen olarak görev yapan davacının da bulunduğu bazı subayların grup halinde cinsel ilişki yaşadığı, yaşadığı cinsel ilişkileri kamera ile kaydettiği ve ilişki esnasında birbirlerinin fotoğraflarını çektiklerinin iddia edilmesi üzerine, konuya ilişkin "alem faliyeti" adı altında idari soruşturma başlatılarak, Sivrihisar, İzmir, İstanbul ve Ankara garnizonlarında yapılan incelemeler neticesinde, davacının resim ve görüntülerdeki kişinin kendisi olduğunu doğruladığı, videoya alınan görüntü ve resimlerin birçok kez başka personellere teşhir edildiği, bu kapsamda.

Eskişehir'de bulunan … isimli barın açık bölümünde 10 kadar askeri personele, Eskişehir'de bulunan.

Spor Salonunda Hava Kuvvetleri basketbol takımına teşhir edildiği, davacının evlendikten sonra da bu tutumunu sürdürdüğü, diğer askeri personelleri de teşvik ettiği, bu şekilde bir diğer askeri personelin de grup halinde cinsel ilişki yaşadığı, davacının gece hayatı, alkol, eğlence ve karşı cinse düşkün olduğu, öte yandan davacının "gizli", gizlilik dereceli belgeleri şifrelemeden göndermek suretiyle gizlilik ihlali yaptığı, bu kapsamda 12 e-posta gönderip, 7 e-posta aldığı, gündemdeki konuları içeren siyasi içerikli ve hükümeti eleştiren müziklerin bulunduğu 2 e-posta aldığı,

TSK personeline yakışmayacak 1 e-posta aldığı ve e-posta gönderdiğinin tespit edildiği, HvBS e-posta hesabını emir ve talimatlara aykırı şekilde kullandığı, TSK personeline yakışmayan görüntüler gönderdiği, askeri hiyerarşiyle bağdaşmayacak şekilde e-postalar gönderip aldığı, siyasi içerikli e-posta gönderdiği, gönderdiği ve aldığı bazı e-postalarda gizlilik ihlali yapıldığı, mesaiye sebepsiz gelmemek suçundan 3 gün göz hapsi cezası ile cezalandırıldığı,

bu nedenlerle davacının Kanun ve Yönetmelik gereğince disiplin bozucu hareketlerde bulunduğunun anlaşılması üzerine komisyon kararı ile Silahlı Kuvvetlerden ayırma işleminin yapılmasının uygun görüldüğü, kararname ile resen emekliye sevk edildiği, bu işlemin iptali ile davacının yoksun kaldığı özlük haklarının yasal faiziyle birlikte tazmini ve 10.0000.-TL manevi tazminat istemiyle açtığı davada, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ...

Dairesinin … tarih, E:…, K:… sayılı davanın reddine ilişkin kararının kesinleşmesinden sonra davacı hakkında idari tahkikat başlamasına neden olan pek çok üst rütbeli personelin FETÖ/PYD terör örgütü suçu kapsamında tutuklanması nedeniyle yargılamanın yenilenmesi suretiyle dava dosyası yeniden incelenerek TSK'dan ayırmaya ilişkin işlemin iptali ve yoksun kaldığı mali hakların yasal faiziyle birlikte tazmini istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

926 sayılı TSK Personel Kanununun 50’nci maddesinin c fıkrası; “Disiplinsizlik veya ahlaki durum sebebiyle ayırma: Disiplinsizlik veya ahlaki durumları sebebiyle Silahlı Kuvvetlerde kalmaları uygun görülmeyen subayların hizmet sürelerine bakılmaksızın haklarında T.C. Emekli Sandığı Kanunu hükümleri uygulanır. ” hükmünü içermektedir.

Subay Sicil Yönetmeliğinin 91’inci maddesi; “Aşağıdaki sebeplerden biri ile disiplinsizlik veya

ahlâkî durumları gereği Türk Silâhlı Kuvvetlerinde kalmaları, bulunduğu rütbeye veya bir önceki

rütbesine ait bir veya birkaç belge ile anlaşılıp uygun görülmeyenler hakkında, hizmet sürelerine

bakılmaksızın emeklilik işlemi yapılır: /a. Disiplin bozucu hareketlerde bulunması, ikaz veya cezalara

rağmen ıslah olmaması, / b. Hizmetin gerektirdiği şekilde tavır ve hareketlerini ikazlara rağmen

düzenleyememesi, / c) Aşırı derecede menfaatine, içkiye, kumara düşkün olması, / d. Nafaka, trafik

kazası, doğal afet, personelin öngöremeyeceği şekilde ülke genelinde yaşanan olağanüstü ekonomik

dalgalanmalar, ani devalüasyonlar, sağlık ve tedavi giderleri ile kefillik ve benzeri zorunluluk halleri

hariç olmak üzere, Türk Silahlı Kuvvetlerinin itibarını zedeleyecek şekilde aşırı derecede borçlanmaya düşkün olması ve bu borçlarını ödememeyi alışkanlık haline getirmesi, / e. Türk Silâhlı Kuvvetlerinin

itibarını sarsacak şekilde ahlâk dışı hareketlerde bulunması, / f. Tutum ve davranışları ile yasa dışı

siyasî, yıkıcı, bölücü, irticaî ve ideolojik görüşleri benimsediği, bu gibi faaliyetlerde bulunduğu veya karıştığı anlaşılanlar.” hükmünü içermektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava konusu olayda davacının da bulunduğu bazı subayların grup halinde cinsel ilişki yaşadığı, yaşadığı cinsel ilişkileri kamera ile kaydettiği ve ilişki esnasında birbirlerinin fotoğraflarını çektikleri, konuya ilişkin "alem faliyeti" adı altında idari soruşturma başlatılarak, Sivrihisar, İzmir, İstanbul ve Ankara garnizonlarında yapılan incelemeler neticesinde, davacının resim ve görüntülerdeki kişinin kendisi olduğunu doğruladığı, videoya alınan görüntü ve resimlerin birçok kez başka personellere teşhir edildiği, bu kapsamda; Eskişehir'de bulunan … isimli barın açık bölümünde 10 kadar askeri personele, Eskişehir'de bulunan … Spor Salonunda Hava Kuvvetleri basketbol takımına teşhir edildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda davacının söz konusu eylemlerinin kabul edilemez şekilde aleniyet kazandığı ve özel hayatın sınırları dısına çıkıldığı ve bu haliyle Türk Silâhlı Kuvvetlerinin

itibarını sarsacak şekilde ahlâk dışı hareketlerde bulunmak fiili kapsamında görüldüğü sonucuna ulaşılmıştır.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yönündeki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.