Danıştay 12. Daire E.2021/2930 K.2021/6051

Dava konusu istem: İzmir İli, Çiğli Belediyesinde 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49/3. maddesi kapsamında sözleşmeli sağlık teknisyeni olarak görev yapan davacının, güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılmadan göreve başlatıldığından bahisle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … Belediye Başkanlığı'nın … tarih ve … sayılı işleminin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının ödenmesine, özlük haklarının iadesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; olayda, davacının 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49. maddesinin 3. fıkrası uyarınca tam zamanlı olarak çalıştırılacak sözleşmeli personele ilişkin, 26/02/2019 tarihinden 31/12/2019 tarihine kadar, geçerli hizmet sözleşmesi ile davalı idare bünyesinde istihdam edildiği,

davalı idare tarafından, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın 12. maddesi uyarınca istihdam edilecek personelin güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının yapılması gerektiği görülmekle birlikte, 26/09/2019 tarihli ara kararına cevaben davalı idare tarafından 21/10/2019 tarihinde sunulan beyan dilekçesi ve eklerinin incelenmesinden; "davacının güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının yapılmadığından bahisle sözleşmesinin feshedildiği"nin anlaşıldığı,

bu durumda, her ne kadar davacının sözleşme imzalanmadan önce güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının yapılmadığından bahisle sözleşmesi feshedilmiş ise de, davacının güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılmadan göreve başlatıldığı, güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının yapılmamış olmasının tek başına sözleşmenin feshedilmesinin nedeni olamayacağı, güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması,

sözleşme akdedildikten sonra da yapılabileceğinden, davacının, salt sözleşme imzalanmadan önce güvenlik soruşturması ve araştırması yapılmadığından bahisle sözleşmesinin feshedilmesinde hukuki güvenlik ve idarenin belirliliği ilkelerine uyarlık görülmediği, kaldı ki, davacının güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapıldıktan sonra davalı idarenin davacının güvenlik soruşturmasının sonucuna göre tekrar işlem tesis edebileceğinin de açık olduğu;

öte yandan, hukuka aykırılığı sabit olan dava konusu işlem nedeniyle davacının yoksun kaldığı özlük haklarının iadesi ve parasal haklarının davacıya ödenmesi gerektiği gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline, dava konusu işlem nedeniyle davacının yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine ve parasal haklarının davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesince. 657 sayılı Devlet Memurları Kanun'un 48/1-A-8 maddesinde yer alan "güvenlik soruşturması ve/veya arşiv araştırması yapılmış olmak" hükmünün, Anayasa Mahkemesinin 24/07/2019 tarih ve E:2018/73, K:2019/65 sayılı kararı ile iptal edilerek kararın 29/11/2019 tarih ve 30963 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanması üzerine,

Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 16/12/2019 tarih ve YD İtiraz No:2019/854 ve YD İtiraz No:2019/874 sayılı kararları ile 25/10/2018 tarihli ve 30576 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe konulan Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliği'nde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. ve 2. maddelerindeki "ilk defa veya yeniden kamu hizmeti ve görevlerine atanacaklar" ibaresinin;

kanuni dayanağının ortadan kalktığı gerekçesiyle yürütmenin durdurulmasına karar verilmiş olup, 06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın 12. maddesinde yer alan; sözleşmeli olarak çalıştırılacakların, 657 sayılı Kanunun 48' inci maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin (8) numaralı alt bendinde belirtilen koşulu taşımaları gerektiği yönündeki düzenlemenin de hukuki dayanağının kalmadığı gerekçesiyle ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararın dayandığı gerekçe usul ve yasaya uygun olup, istinaf başvurusunun kabulünü gerektiren başka bir neden de bulunmadığından, davalı idarenin istinaf başvurusunun açıklamalı olarak reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılmadan sözleşmeli personelin işe başlamaması gerektiği, davacı bu şartı taşımadan işe başlatıldığı, işlemin mevzuata uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının açıklamalı olarak onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. Bununla birlikte, dava konusu uyuşmazlık temyiz aşamasında iken 17/04/2021 tarih ve 31457 sayılı Resmi Gazete'de, 7315 sayılı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Kanunu yayımlanarak yürürlüğe konulmuş olup, davalı idarece; davacı hakkında, anılan Kanun'un 3. maddesi hükümleri çerçevesinde yeniden bir değerlendirme yapılabileceği de kuşkusuzdur.