Danıştay 12. Daire E.2021/3876 K.2021/3066

Dava konusu istem: Gürpınar Jandarma Tabur Komutanlığında jandarma uzman çavuş olarak görev yapan davacının, …. Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:… K:… sayılı kararı ile görevi yaptırmamak için direnme suçundan 6 ay 7 gün, kamu görevlisine karşı görevinden dolayı hakaret suçundan 1 yıl 2 ay 17 gün ve trafik güvenliğini tehlikeye sokmak suçundan 6 ay 7 gün hapis cezası ile cezalandırılması nedeniyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin 27/11/2017 tarihli işlemin iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; davacının, Türk Ceza Kanunu'nda şerefe karşı suçlar arasında sayılan kamu görevlisine karşı görevinden dolayı hakaret suçundan 1 yıl 2 ay 17 gün hapis cezası ve sözü edilen diğer suçlardan otuz günden daha fazla süreli hürriyeti bağlayıcı bir ceza ile cezalandırıldığı, söz konusu hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile,

şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile taksirli suçlar hariç olmak üzere diğer suçlardan adlî veya askerî mahkemeler tarafından otuz günden daha fazla süreli hürriyeti bağlayıcı bir ceza ile mahkûm olanların, sözleşmelerinin feshedileceğine ilişkin ilgili mevzuat hükümleri karşısında, davacının sözleşmesinin feshine yönelik olarak tesis edilen dava konusu işlemde sonucu itibarıyla hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince verilen temyize konu kararla; istinaf başvurusuna konu … İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Hakaret suçunun şerefe karşı işlenen suçlar arasında bulunmadığı, otuz günden fazla hürriyeti bağlayıcı ceza hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği, dolayısıyla mahkumiyetten söz edilemeyeceği belirtilerek, temyiz isteminin kabulü gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacının işlediği suçlar nedeniyle hakkında verilen cezaların, ilgili mevzuatı uyarınca sözleşmesinin feshini gerektirdiği, dava konusu işlemin hukuka uygun olarak tesis edildiğ belirtilerek, istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının gerekçesinin değiştirilerek onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Gürpınar Jandarma Tabur Komutanlığında jandarma uzman çavuş olarak görev yapan davacının, hakkında açılan ceza davasında yapılan yargılama neticesinde. Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:.

K:… sayılı kararıyla; görevi yaptırmamak için direnme suçundan 6 ay 7 gün, kamu görevlisine karşı görevinden dolayı hakaret suçundan 1 yıl 2 ay 17 gün ve trafik güvenliğini tehlikeye sokmak suçundan 6 ay 7 gün hapis cezası ile cezalandırılması ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi nedeniyle, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 12. maddesi,

Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13. maddesi ve Uzman Erbaş Yönergesinin 6. bölümünün 7/b-1 (şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar) ve 7/b-2c maddesi (taksirli suçlar hariç olmak üzere 30 günden fazla süreli hürriyeti bağlayıcı bir ceza ile mahkum olanların ilişiği kesilir) gereğince 27/11/2017 tarihli işlemle sözleşmesinin feshedildiği, söz konusu fesih işleminin iptali istemiyle temyizen incelenmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Başarı gösteremeyenler ve ceza alanlar" başlıklı 12. maddesinde, "Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk beş aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri feshedilerek, Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı geri alınır.

Görevde başarısız olanlarla, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan veya kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlar, yedekte er kaynağına alınırlar.

Görevde başarısız olma, intibak edememe ve kendilerinden istifade edilememe hâlleri ve bunlara yapılacak işlemler, çıkarılacak yönetmelikte düzenlenir.

Ayrıca;

a) Almış oldukları sicile göre kademe ilerlemesi yapamayanların,

b) (Değişik birinci cümle: 22/1/2015 - 6586/78 md.) Verilen ceza, ertelense, seçenek yaptırımlara çevrilse, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilse veya affa uğrasa dahi;

1) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, irtikâp, iftira, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasniî, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın veya erkek kaçırmak, fuhşiyata tahrik, gayri tabiî mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile istimal ve istihlâk kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmî ihale ve alım ve satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, firar, amir veya üste fiilen taarruz, emre itaatsizlikte ısrar, üste hakaret, mukavemet, fesat, isyan suçlarından dolayı mahkûm olanların

.......

Sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir.

Her ne sebeple olursa olsun, sözleşmesi feshedilerek Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilen uzman erbaşlar, tekrar Türk Silâhlı Kuvvetlerine alınmazlar." hükümlerine yer verilmiştir.

Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin "Görevde başarısız olma, kendilerinden istifade edilmeme halleri ve sözleşmenin feshedilmesi sebepleri" başlıklı 13. maddesinde, "Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk beş aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri feshedilerek, Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı geri alınır.

Görevde başarısız olanlar ile kendisinden istifade edilemeyeceği (atış, spor, eğitim, operasyon ve istihdam edildikleri kadro görev yerlerinde ve davranışlarında askerlik mesleği değerlerini sergilemede ikazlara rağmen istenen düzeye ulaşamayan ve aşırı derecede borçlananlardan bu durumu rapor, tutanak ve her türlü belge ile kanıtlananlar, mazeretsiz olarak bir sözleşme yılı içerisinde yedi gün ve daha uzun süre ile göreve gelmeyenler) anlaşılan, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlar yedekte er kaynağına alınır.

Ayrıca;

a) Almış oldukları sicile göre kademe ilerlemesi yapamayanların,

b) (Değişik:RG-21/1/2016-29600) Verilen ceza, ertelense, seçenek yaptırımlara çevrilse, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilse ve affa uğrasa dahi;

1) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, irtikâp, iftira, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın veya erkek kaçırmak, fuhşiyata tahrik, gayri tabiî mukarenet, dolanlı iflâs gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile istimal ve istihlâk kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmî ihale ve alım ve satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, firar, amir veya üste fiilen taarruz, emre itaatsizlikte ısrar, üste hakaret, mukavemet, fesat, isyan suçlarından dolayı mahkûm olanların, .......

Tugay, bağımsız tugay, tümen, bölge (ve eşidi) komutanlarınca veya eşidi kurum amirlerince; ordu, kolorduya (ve eşidi) doğrudan bağlı birlikleri ile eşidi kurum amirleri için kurmay başkanlarınca; kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı, Genelkurmay Başkanlığı ile Millî Savunma Bakanlığına doğrudan bağlı birlikler için personel başkanlarınca veya yetki verilen komutanlıklarca; Sahil Güvenlik Komutanlığında ise Sahil Güvenlik Komutanlığınca sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişikleri kesilir.

Sözleşmenin feshedildiği, ilgili kuvvet komutanlığına, Jandarma Genel Komutanlığına ve ilgili amirine, Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından da ilgili birlik komutanlığına bildirilir. Kendisine tebliği müteakip, yapılacak devir-teslim ve diğer işlemlerin sonunda ilişik kesme ile fesih tamamlanır.

Her ne sebeple olursa olsun, sözleşmesi feshedilerek Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilen uzman erbaşlar, tekrar Türk Silahlı Kuvvetlerine alınmazlar.

Uzman erbaş olarak göreve başlamış olup da, daha sonra bu Yönetmelikte belirtilen şartlara sahip olmadığı anlaşılanlar hakkında da fesih işlemi yapılır." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden, davacının işlediği görevi yaptırmamak için direnme, kamu görevlisine karşı görevinden dolayı hakaret ve trafik güvenliğini tehlikeye sokmak suçlarından yargılanması neticesinde … Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:… K:… sayılı kararıyla sırasıyla ayrı ayrı 6 ay 7 gün, 1 yıl 2 ay 17 gün ve 6 ay 7 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına hükmedildiği ve söz konusu hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği; davalı idare tarafından, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 12. maddesi, Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13. maddesi ve

Uzman Erbaş Yönergesinin 6. bölümünün 7/b-1 (şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar) ve 7/b-2c maddesi (taksirli suçlar hariç olmak üzere 30 günden fazla süreli hürriyeti bağlayıcı bir ceza ile mahkum olanların ilişiği kesilir) gereğince davacının sözleşmesinin feshedildiği anlaşılmıştır.

Bu durumda, davalı idare tarafından davacının sözleşmesinin feshi sebebi olarak ayrıca davacının taksirli suçlar hariç olmak üzere (görevi yaptırmamak için direnme ve trafik güvenliğini tehlikeye sokmak suçları yönünden) 30 günden fazla süreli hürriyeti bağlayıcı ceza ile mahkum olması sebebiyle de dava konusu işlemin tesis edildiği belirtilmiş ise de, söz konusu mahkumiyetler ile ilgili hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğinden, yukarıda yer verilen mevzuat uyarınca davacının kamu görevlisine karşı görevinden dolayı hakaret (şeref ve haysiyeti kırıcı) suçu nedeniyle tesis edilen işlemde ve Bölge İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla hukuka aykırılık görülmemiştir.