Danıştay 12. Daire E.2021/4618 K.2021/4668

Dava konusu istem : Hatay ili, … . Mekanize Piyade Tugay Komutanlığı 2. Hudut 3. Tabur Komutanlığında uzman çavuş olarak görev yapmakta iken disiplinsizlik ve ahlaki durum nedeniyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin 06/10/2017 tarihli işlemin iptali ile yoksun kalınan parasal hakların yasal faiziyle birlikte tazminine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:… , K:… sayılı kararla; dava konusu işlemin, davacının tutuklu bulunduğu sırada.

Tipi Ceza ve Tutuk Evinde, bölük komutanı tarafından 19/10/2017 tarihinde davacıya tebliğ edildiği, izleyen 60 gün içinde en geç 18/12/2017 tarihi mesai bitimine kadar (veya elektronik ortamda gün sonuna kadar) dava açılması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 13/02/2018 tarihinde davanın açıldığı; dava dilekçesinde, dava konusu işlemin davacıya tahliye edildiği 01/02/2018 tarihinden tebliğ edildiği ileri sürülmüş ise de, 19/10/2017 tarihli tebliğ belgesinin davacı tarafından ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı;

savunma dilekçesi 08/06/2018 tarihinde davacı vekiline tebliğ edildiği halde, tebliğ belgesinin altındaki imzanın davacıya ait olmadığı yönünde herhangi bir itirazın mahkemeye yapılmadığı hususları göz önüne alındığında, davacının bu yöndeki iddiasına itibar edilmediği gerekçesiyle, davanın süre aşımı nedeniyle reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu … İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Sözleşmesinin feshine ilişkin yazının, cezaevi yönetimince tahliyesinin yapıldığı tarihte tebliğ edildiği, … Tipi Kapalı Cezaevinin kamera görüntüleri incelendiğinde bu hususun ortaya çıkacağı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacının sözleşmesinin feshi işleminin hukuka uygun olduğu, Türk Silahlı Kuvvetlerindeki disiplin ruhunu temelde sarsacak şekilde davranışta bulunması nedeniyle takdir yetkisi çerçevesinde gerçekleştirildiği belirtilerek, istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile usul ve yasaya aykırı Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacının, Hatay ili, …. Mekanize Piyade Tugay Komutanlığı 2. Hudut 3. Tabur Komutanlığında uzman çavuş olarak görev yapmakta iken … Cumhuriyet Başsavcılığınca göçmen kaçakçılığı yapma suçu nedeniyle hakkında başlatılan soruşturma kapsamında tutuklandığı, sonrasında … Asliye Ceza Mahkemesinin E:… sayılı dosyası ile göçmen kaçakçılığı yapma suçunu işlediğinden bahisle, hakkında kamu davası açılması üzerine, disiplinsizlik ve ahlaki durum sebebiyle uzman erbaş sözleşmesinin feshedildiği anlaşılmıştır. Bunun üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

19/02/1959 tarih ve 10139 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7201 sayılı Tebligat Kanun'un "Askeri şahıslara tebligat" başlıklı 14. maddesinde, "Astsubaylar hariç olmak üzere erata yapılacak tebliğler, kıta kumandanı ve müessese amiri gibi en yakın üste yapılır. Yukarıki fıkrada yazılı olanların haricindeki askeri şahıslara birlik veya müessesede tebligat yapılması icabeden ahvalde, tebliğin yapılmasını nöbetçi amiri veya subayı temin eder. Bunlar tarafından muhatabın derhal bulundurulması veya tebliğin temini mümkün olmazsa tebliğ kendilerine yapılır."; "Mevkuf ve mahkümlara tebligat" başlıklı 19. maddesinde, "Mevkuf ve mahkümlara ait tebliğlerin yapılmasını, bunların bulunduğu müessese müdür veya memuru temin eder." kuralına yer verilmiştir.

25/01/2012 tarih ve 28184 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe konulan Tebligat Kanununun Uygulanmasına Dair Yönetmeliğin "Er ve erbaşlara tebligat" başlıklı 22. maddesinde, "(1) Er ve erbaşlara yapılacak tebliğ, kıta komutanı ve kurum amiri gibi en yakın üste yapılır.

(2) Nöbetçi amiri veya subayı, tebliğ memurunun en yakın üste tebliğ yapmasını temin eder." ; "Diğer askeri şahıslara tebligat" başlıklı 23. maddesinde, "(1) 22 nci maddenin kapsamı dışında kalan askeri şahıslara, birlik veya kurumda tebligat yapılması gerektiğinde, tebliğin yapılmasını nöbetçi amiri veya subayı temin eder. Muhatap bu kişiler tarafından derhal bulundurulamaz veya tebellüğden kaçınırsa ya da diğer bir sebeple tebliğin temini mümkün olmazsa, tebliğ o nöbetçi amiri veya subayına yapılır."; "Tutuklu ve hükümlülere tebligat" başlıklı 28. maddesinde, "(1) Tutuklu ve hükümlülere tebligat yapılmasını, bu kişilerin bulunduğu kurum müdürü, müdür yoksa orayı idare eden memur temin eder.

(2) Bir yıl veya daha fazla hürriyeti bağlayıcı ceza ile mahkûm olup kendilerine kanuni temsilci atanmış olanlara ait tebligat, 19 uncu maddeye göre yapılır.

3) Tutuklu ve hükümlüye tebligat yapılamazsa tebliğ mazbatasına müdür veya memur tarafından belirtilen sebep şerh verilir.

(4) Tutuklu veya hükümlünün hastanede bulunması halinde dahi tebligat, yukarıdaki fıkralar hükümlerine göre yapılır."; "Usulüne aykırı tebliğin hükmü" başlıklı 32. maddesinde ise, "Tebliğ usulüne aykırı yapılmış olsa bile, muhatabı tebliğe muttali olmuş ise muteber sayılır.

Muhatabın beyan ettiği tarih, tebliğ tarihi addolunur." düzenlemesine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden; dava konusu sözleşme fesih emrinin, davacının, … Tipi Ceza ve Tutuk Evinde tutuklu bulunduğu sırada, bölük komutanının imzasıyla 19/10/2017 tarihinde davacıya tebliğ edildiğine ilişkin tebliğ-tebellüğ belgesinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat uyarınca, tutukluya tebligatın tutukevi müdürü, müdür yoksa orayı idare eden memur tarafından temini gerektiği açıktır.

Bu durumda, tutukevinde iken bölük komutanı imzasıyla davacıya yapılan tebligatın usulsüz tebligat niteliğinde olduğu, davacının söz konusu tebliği öğrendiğini beyan ettiği 01/02/2018 tarihi dikkate alındığında, dava açma süresi içerisinde açılan davanın esasına girilerek bir karar verilmesi gerekirken, usulsüz tebligat tarihi esas alınmak suretiyle davanın süre aşımı yönünden reddine karar verilmesinde hukuka uygunluk görülmemiştir.