Danıştay 12. Daire E.2021/6162 K.2021/7121

Dava konusu istem: İzmir İli, ... Jandarma Komando Eğitim Alay Komutanlığında uzman erbaş olarak görev yapan davacının, güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz sonuçlandığından bahisle 31/10/2017 tarihli onayla sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin işlem ile "15 Ekim 2017 maaşında ilişik kesilme tarihi itibariyle fazla ödenen 2.585,41-TL'nin 484,39-TL'sinin Sosyal Güvenlik Kurumundan iadesinin istenilmesine, 2.101,02-TL'sinin ise … Malmüdürlüğünce kişi alacak kaydı açılarak davacıdan istenilmesine" ilişkin 31/10/2017 tarihli işleminin iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; uyuşmazlıkta dosyada yer alan ve dava konusu fesih işlemine dayanak teşkil eden Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı, İstanbul Emniyet Müdürlüğü tarafından davacı hakkında yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasına ilişkin tespitlerin incelenmesi sonucunda, davacının durumunun, atanacağı görevin önem ve özelliği de dikkate alındığında, uzman onbaşı olarak görevini yapmasına engel olacak nitelikte olduğu anlaşıldığından; arşiv araştırması ve güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlanması nedeniyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı;

"15 Ekim 2017 maaşında ilişik kesilme tarihi itibariyle fazla ödenen 2.585,41-TL'nin 484,39-TL'sinin Sosyal Güvenlik Kurumundan iadesinin istenilmesine, 2.101,02-TL'sinin ise Foça Malmüdürlüğünce kişi alacak kaydı açılarak davacıdan istenilmesine ilişkin işlem yönünden yapılan incelmede ise;

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun " Aylığın Ödeme zamanı ve esasları" başlıklı 164. maddesinde. 1. fıkrasında; memurlara aylıkları her ayın başında peşin ödenir. emekliye ayrılma ve ölüm hallerinde o aya ait peşin ödenen aylık geri alınmaz.

Sözleşmeli personelin ücretleri sözleşme şartlarına göre; geçici personelin gündelikleri gün hesabıyla hafta veya ay sonlarında ödenir.(...) hükümlerine yer verildiği, buna göre, davacıya 15/10/2017 tarihi itibarı ile ödenen maaş 15/10/2017 ile 15/11/2017 tarihleri arasındaki bir aylık süreye ilişkin peşin olarak ödenen maaş olup, 30/10/2017 tarihi itibarı ile ihraç ( sözleşmesi fesih) edilen davacıya, 30/10/2017 ile 15/11/2017 tarihleri için ödenen kısmın fazladan ödendiği sabit olup, ilişik kesme tarihi itibarı ile fazladan ödenen, 2.585,41-TL'nin 484,39-TL'sinin Sosyal Güvenlik Kurumundan iadesinin istenilmesine,

2.101,02-TL'sinin ise Foça Malmüdürlüğünce kişi alacak kaydı açılarak davacıdan istenilmesine ilişkin tesis edilen işlemde de hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince, Danıştay Onikinci Dairesince verilen 23/12/2020 tarihli ve E:2019/7575, K:2020/4597 sayılı bozma kararına uyularak verilen 17/06/2021 tarih ve E:2021/1116, K:2021/1153 sayılı kararla; uyuşmazlıkta, dava konusu işlemin dayanağını oluşturan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması sonucunda elde edilen ve davalı idarece kullanılan davacıya ait kişisel veri niteliğindeki bilgilere,

güvenlik soruşturması yapmakla görevli birimler tarafından ulaşılabileceğine ve bu kapsamdaki bilgileri alabileceğine dair yapılan kanuni düzenlemenin (4045 sayılı Kanunun 1 inci maddesine eklenen ikinci fıkrası) Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edildiği, bu kararın da Resmi Gazete'de yayımlanarak 28/04/2020 tarihinde yürürlüğe girdiği,

Anayasa'nın 153. maddesinde yer alan, Anayasa Mahkemesi kararlarının bağlayıcı olduğuna dair hüküm ile Danıştay'ın yerleşmiş içtihatlarıyla istikrarlı bir şekilde belirtildiği üzere, Anayasa'ya aykırı bulunarak iptal edilmiş olduğu bilindiği halde görülmekte olan davaların Anayasa'ya aykırılığı saptanmış hükümler dikkate alınarak çözümlenmesinin, Anayasa'nın üstünlüğü ve hukuk devleti ilkesine aykırı olacağı hususu göz önünde bulundurulduğunda,

Anayasaya aykırılığı nedeniyle iptal edilmiş olan Kanun hükmüne göre elde edilen kişisel verilere dayanılarak güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması olumsuz sonuçlandığından bahisle davacı hakkında tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı, diğer taraftan, davacının hakkında yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz sonuçlanması nedeniyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin 31/10/2017 tarihli işlem hukuka aykırı bulunarak iptal edildiğinden,

bu işleme dayanarak tesis edilen "15 Ekim 2017 maaşında ilişik kesilme tarihi itibariyle fazla ödenen 2.585,41-TL'nin 484,39-TL'sinin Sosyal Güvenlik Kurumundan iadesinin istenilmesine, 2.101,02-TL'sinin ise ...

Malmüdürlüğünce kişi alacak kaydı açılarak davacıdan istenilmesine" ilişkin 31/10/2017 tarihli işlem de hukuka aykırı olup iptali gerektiği gerekçesiyle davacının istinaf başvurusunun kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemlerin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev alacak personelde aranacak nitelliklerin tek tek sayıldığı, hakkında güvenlik soruşturması yapılanın, kurumun ve yürütülen hizmetin gereği olarak değerlendirmeye tabi tutulacağı, Türk Silahlı Kuvvetlerinin bir parçası olan davalı idarede emniyet ve asayişe dair görevlerin yürütüldüğü dikkate alındığında, kapsamına alınacak olan personel için takdir hakkının en uygun adaydan yana kullanılmasının hukuka uygun olduğu belirtilerek, Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Öte yandan, Anayasa Mahkemesinin 19/02/2020 tarih ve E:2018/163, K:2020/13 sayılı iptal kararı üzerine, 7315 sayılı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Kanunu 17/04/2021 tarih ve 31457 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış ve aynı tarihte yürürlüğe konulmuştur.

Bu duruma göre, dava konusu uyuşmazlık temyiz aşamasında iken, 17/04/2021 tarihinde 7315 sayılı Kanun'un Resmi Gazete'de yayımlanmak suretiyle yürürlüğe konulduğu, Kanun'un 13. maddesinin sekizinci fıkrası ile 4045 sayılı Kanun'un yürürlükten kaldırıldığı ve 14. maddesiyle, 4045 sayılı Kanun'a yapılan atıfların bu Kanun'a yapılmış sayılacağı düzenlemesine yer verilmiş olduğu hususları gözetildiğinde; davalı idarece, 7315 sayılı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Kanunu'nda öngörülen temel ilkelere, usul ve esaslara uygun olarak, davacı hakkında yeniden bir değerlendirme yapılabileceği de kuşkusuzdur.