Danıştay 12. Daire E.2022/1435 K.2022/6240

Dava konusu istem: … Başk.Mly.ve Bütç. Şube Müdürlüğünde sözleşmeli subay olarak görev yapan davacı tarafından, sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; bir kamu görevine açıktan veya yeniden atama yapmak konusunda idarelere takdir yetkisinin tanınmış bulunduğu, idarenin bu konuda yargı kararı ile zorlanamayacağı, idari işlem niteliğinde yargı kararı verilemeyeceği, ancak bu takdir yetkisinin de mutlak olmayıp kamu yararı ve hizmet gerekleriyle sınırlı olduğu, takdire dayanan işlemlerin sebep ve maksat bakımından yargı denetimine tabi bulunduğu;

bu kapsamda, daha önce kamu görevinde bulunmakta iken sözleşmeleri biten personel ile ilgili olarak sözleşmelerinin yenilenmesi konusunda hizmetlerinin değerlendirilmesinde idarenin daha geniş bir takdir hakkı bulunduğu, sözleşme yapılması gerekliliği hususunda idarelerin yargı kararıyla zorlanamayacağının kabulünün gerektiği, sözleşmesi biten davacı hakkında yapılan inceleme neticesinde idare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerde;.

Cumhuriyet Başsavcılığının E:…, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının E:… sayılı soruşturma dosyaları kapsamında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan şüpheli olduğu, 2008-2014 yıllarında örgüt mensuplarınca haberleşme amaçlı kullanıldığı değerlendirilen sabit hatlardan arandığının tespit edildiği bilgilerine yer verildiği, bu nedenle davacının hizmetinden beklenen faydanın sağlanamayacağından bahisle sözleşmesinin 29/08/2020 tarihi itibarıyla yenilenmemesi işleminde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu ... İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

12 yıl boyunca mesleğini layıkıyla yerine getirdiği, birçok takdir ve şeref rozeti aldığı, hiç ceza almadığı, hakkında yürütülen soruşturmanın, verilen yetkisizlik kararları nedeniyle hala devam ettiği ve ifadesine dahi başvurulmadığı, hakkında yürütülen soruşturma sonunda kovuşturmaya yer olmadığına karar çıkma ihtimalinin yüksek olduğu, öte yandan idarenin sözleşme yenilememe konusundaki takdir yetkisinin sınırsız olmadığı ve keyfi kullanılamayacağı, bu şekilde tesis edilen işlemin Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin 6. ve Anayasa’nın 38. maddesi uyarınca masumiyet karinesinin ihlali mahiyetinde olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Lojistik Daire Başkanlığı Kaynak Yönetim Şube Ana Malzeme Bütçe Hazırlama ve Uygulama Subayı olarak yüzbaşı rütbesinde görev yapmaktadır. Davacının sözleşmesi 2019 yılında yenilenmiş, 2020 yılı sözleşme yenileme döneminde Sözleşme Yenileme Değerlendirme Komisyonunca davacı hakkında, kurumun veritabanındaki bilgiler dahilinde … Cumhuriyet Başsavcılığının E:… ve … Cumhuriyet Başsavcılığının E:… sayılı soruşturma dosyaları kapsamında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan şüpheli olduğu tespiti yapılarak sözleşmesinin 2020 yılı için yenilenmemesine karar verilmiştir. Bunun üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

27/04/2002 tarih ve 24738 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliği'nin "Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması" başlıklı 14. maddesinin (a) bendinde, "Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder.

Bu dilekçeler, EK-C'de belirtilen nitelik belgesi ile beraber silsileler yolu ile Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına gönderilir. Sözleşmesi yenilenecek personel.

Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı bünyesinde kurulacak komisyonlar tarafından personelin nitelik belgesi, sicili, takdir/ceza durumu, amir kanaatleri, almış olduğu eğitimler gibi hususlar çerçevesinde mesleki safahatları dikkate alınarak ilgili komutanlık personel ihtiyaçları doğrultusunda belirlenir.

Değerlendirme komisyonunun kimlerden oluşacağı, görev, yetki ve sorumlulukları Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca çıkarılacak yönergeler ile tespit edilir. Sözleşmenin yenilenip yenilenmemesi konusundaki nihai karar Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından verilir. Uygun görülenlerin sözleşmesinin yenileneceği, sözleşmenin bitiminden önce bildirilir.

Sözleşme, ilgili sözleşmeli subay veya astsubayın talebinin İdarece kabul edildiğinin bildirilmesi ile yenilenir." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden; davacının, 13/04/2007 tarihinden sözleşmesi yenilenmeyerek terhis edildiği 29/08/2020 tarihine kadar sözleşmeli subay olarak görev yaptığı, sözleşme döneminde ödüllerinin ve takdirnamelerinin bulunduğu, disiplin cezasının bulunmadığı; FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçu kapsamında yürütülen soruşturmalar göz önüne alınarak sözleşmesinin yenilenmediği, ancak davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğuna dair hakkında devam eden adli soruşturma haricinde dosyaya herhangi bir bilgi ve belgenin sunulmadığı, UYAP sistemi üzerinden yapılan incelemede de davacı hakkında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan … Cumhuriyet Başsavcılığının E:… sayılı dosyası üzerinden adli soruşturmanın devam ettiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, davacının sözleşmesinin yenilenmemesi sebebi olarak ileri sürülen FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olmak suçundan hakkında devam eden adli soruşturmanın hangi aşamada olduğu hususu araştırıldıktan sonra soruşturma sonunda verilecek karar veya yapılacak işlem değerlendirilerek bir karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ve değerlendirme neticesinde verilen temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.