Danıştay 12. Daire E.2022/3687 K.2022/7081

2- … Bakanlığı 3- Jandarma Genel Komutanlığı VEKİLLERİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: ...

İl Jandarma Komutanlığında albay olarak görev yapan davacının, Jandarma Genel Komutanlığına mensup subayların resen emekliye sevkedilmesine ilişkin 13/08/2018 tarih ve 30508 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2018/99 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararı'nın kendisine ilişkin kısmının iptali ile işlem nedeniyle yoksun kalınan parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine ve emekliye sevk işlemine dayanak gösterilen 2803 sayılı Kanun'un 13. maddesinin ikinci fıkrasındaki.

"İlgili personel, personel kaynağı planlaması, iç güvenlik politikaları ve gelişen güvenlik ihtiyaçlarına göre albay ve üstü rütbelerde bekleme süreleri dolmadan kadrosuzluk tazminatı ödenmek suretiyle Cumhurbaşkanı onayı ile emekliye sevk edilebilir." ibaresinin Anayasaya aykırı olduğu iddiasıyla Anayasa Mahkemesine başvurulmasına karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; davacının Anayasa'ya aykırılık itirazı ciddi bulunmayarak, resen emekliye sevk edilecek personelin belirlenmesinde idarenin takdir yetkisinin bulunduğu, Danıştay Beşinci Dairesinin 08/06/2020 tarih ve E:2018/4473 sayılı ara kararıyla Mahkemelerinin 06/01/2021 tarihli ara kararına Jandarma Genel Komutanlığınca verilen yanıtlardan ve tüm dosya kapsamının birlikte incelenmesinden, idarenin resen emekliye sevk edilecek personelin belirlenmesinde kamu yararı amacına aykırı ve hizmet gerekleri dışında subjektif sebeplerle hareket ettiğine ilişkin bir verinin bulunmadığı,

hangi personelin emekliye sevk edileceğinin belirlenmesi konusunda idarenin yargı kararı ile zorlanmasının da hukuken olanaklı olmadığı anlaşıldığından, davalı idarelere tanınan takdir yetkisi doğrultusunda Jandarma Genel Komutanlığında albay olarak görev yapan davacının personel kaynağı planlaması, iç güvenlik politikaları ve gelişen güvenlik ihtiyaçlarına göre bekleme süreleri dolmadan kadrosuzluk tazminatı ödenmek suretiyle Cumhurbaşkanı onayı ile emekliye sevk edilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

15 Temmuz 2016 tarihindeki hain darbe girişimi sonrasında, Jandarma Genel Komutanlığında görevli bir çok subay hakkında FETÖ suçlaması ile adli ve idari işlemlerin (tutuklama, açığa alma, ihraç) uygulandığı ve halen uygulanmakta olduğu bir dönemde, pek çok önemli görevi başarıyla yürüttüğü ve saygın görevlerde bulunduğu, yetişmiş ve başarılı bir subay olarak hakkında davalı idarelerce tesis edilen dava konusu idari işlemde takdir yetkisinin, objektif kıstaslara bağlı kalınarak, kişi yararı ile kamu yararı arasında denge gözetilerek,

takip edilen kamu yararı amacına, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi ve kamu hizmetinin etkinliği ve verimliliği prensiplerine ve eşitlik ilkesine uygun olarak kullanılmadığı, dolayısıyla dava konusu idari işlemin açıkça hakkaniyete ve hukuka aykırı olduğu aşikar olduğundan, yerel mahkemece, dava konusu idari işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği halde,

dava ve cevap dilekçelerinde belirtilen hususlar ile Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 2019/1169 YD itiraz nolu kararında belirtilen hususlar göz ardı edilerek verilen davanın reddine dair karar ve bu kararın usul ve hukuka uygun olduğu gerekçesiyle verilen istinaf isteminin reddine dair karar eksik inceleme ve değerlendirmeye dayalı olup usule, yasaya, hakkaniyete ve hukuka aykırı olduğundan bozulmasına, dava konusu idari işlemin iptali ile yoksun kalınan parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI

1- Davalı Cumhurbaşkanlığı tarafından, temyiz edilen kararın usule ve hukuka uygun olduğu, dilekçede öne sürülen hususların anılan hüküm karşısında kabule şayan olmadığı, davacı tarafın haksız ve mesnetsiz olan temyiz talebinin reddi ile kararın onanmasına karar verilmesi gerektiği savunulmuştur.

2- Davalı idarelerden İçişleri Bakanlığı ve Jandarma Genel Komutanlığı tarafından, emekliye sevk edilecek personelin belirlenmesinde kamu yararı amacına aykırı ve hizmet gerekleri dışında sübjektif sebeplerle hareket edildiğine ilişkin bir veri bulunmadığı, kamu hizmetlerinin en iyi şekilde yürütülmesi için vasıta konumunda olan idarenin, bu hizmetin iyi yürütülmesi için şartları optimal düzeyde tutması, bunun için de gerekli tedbirleri alma yetkisi ile donatılmasının zorunlu olduğu, hizmetin en iyi şekilde yürütülmesi maksadıyla kamu yararı doğrultusunda hukuka uygun suretle tesis edilen dava konusu emekliliğe sevk işlemi yetki, şekil, amaç, sebep ve konu unsurlarıyla hukuka uygun olup haksız temyiz talebinin reddi gerektiği savunulmuştur,

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.