Danıştay 12. Daire E.2022/900 K.2022/1557

Dava konusu istem: Davacının, kardeşinin yerine 2020-KPSS Ortaöğretim sınavına girdiğinden bahisle, "sınavın iptal edilmesine, bu sınav sonucuna göre yerleştirme işlemi yapılmış ise yerleştirme işleminin iptal edilerek ilgili kuruma bilgi verilmesine, adayın ve yerine sınava giren kişinin 2020-KPSS Ortaöğretim sınavının yapıldığı tarihten itibaren 2 yıl süre ile ÖSYM Başkanlığı tarafından yapılan hiçbir sınava ve yerleştirmeye başvurusunun kabul edilmemesi ve sınavlara girememesine (yasaklılık süresi içerisinde girdiği sınavların, sınav/yerleştirme başvuruları ve ilgili tüm işlemlerinin iptal edilmesine)" yönelik ÖSYM Yönetim Kurulunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; olayda davacının ÖSYM Başkanlığı aday fotoğraf arşivinde 2020 KPSS Ortaöğretim sınavında yer alan fotoğrafı ile geçmiş dönem fotoğrafları ve mernis kayıtlarında yer alan fotoğrafları arasında farklılık gözlendiği, bunun üzerine kriminal inceleme yaptırıldığı, Emniyet Genel Müdürlüğü Ankara Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün 24/05/2021 tarihli uzmanlık raporunda; morfolojik yöntemler kullanılarak yapılan incelemede, söz konusu fotoğrafların "kuvvetle mümkün" derecesinde farklı şahıslara ait olduğu; davacının resmi ile,

kardeşinin yerine sınava girdiği 2020 KPSS Ortaöğretim sınavına ilişkin kamera kaydında şahsa ait görüntü kesitinin karşılaştırmasında, sözkonusu fotoğrafların "kuvvetle mümkün" derecesinde aynı şahıslara ait olduğu kanaatine varıldığının belirtildiği; ayrıca UYAP kayıtlarında, davacı hakkında ...

Asliye Ceza Mahkemesinin E:… sayılı dosyasında "resmi belgede sahtecilik " suçundan yargılamanın devam ettiğinin anlaşıldığı; öte yandan, davacının iptal edilen yerleştirmesine esas olan 2020 KPSS Önlisans sınavı sistemde geçerli ise de, bu sınav sonucuna göre yapılan KPSS 2020-14 Sağlık Bakanlığı Sözleşmeli Pozisyonlarına Yerleştirme işlemi, kardeşinin yerine girdiği, 2020 KPSS Ortaöğretim sınavından sonraki bir tarihte yapıldığından ve 6114 sayılı Kanunun 10/5. maddesi uyarınca iptal edildiği anlaşıldığından, davacının yerleştirmesi,

iptal edilen sınavdaki başarısına ya da yasaklılık süresi içerisinde girmiş olduğu sınavdaki başarısına dayalı olarak yapılmadığından, yerleştirmesinin iptal edilmemesi gerektiği yönündeki iddiasına itibar edilmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu, Mahkeme kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

İşlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.

Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Öte yandan; davacı ve kardeşi aleyhine ... Asliye Ceza Mahkemesinin E:… sayılı dosyasında; resmi belgede sahtecilik suçundan açılan ceza davasında, Mahkemenin … tarih ve K:… sayılı kararıyla, davacının anılan suçu işlediğinin sabit olduğu gerekçesiyle 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

(X) KARŞI OY

6114 sayılı Ölçme, Seçme ve Yerleştirme Merkezi Hizmetleri Kanunu'nun "Ceza hükümleri" başlıklı 10. maddesinin beşinci fıkrasında, " Sınavda kopya çektiği veya bu yönde fiiller işlediği tespit edilen adayın sınavı ile çok oturumlu sınavlarda oturumların herhangi birinde kopya çektiği veya bu yönde fiiller işlediği tespit edilen adayın bu oturumlardan oluşan sınavı iptal edilir.

Bu aday ve başkasının yerine sınava giren kişi, sınavın yapıldığı tarihten itibaren iki yıl süreyle Başkanlık tarafından yapılan hiçbir sınava ve yerleştirmeye aday olarak başvuramaz ve giremez.

Sınavı iptal edilenlerin, iptal kararı verilmeden önce, bu sınavdaki veya yasaklılık süresi içinde girmiş olduğu Başkanlıkça yapılan bir sınavdaki başarısına dayalı olarak bir kamu görevine atanmış veya sair bir hak iktisap etmiş olması hâlinde, ilgili kurum yetkilileri tarafından görevine derhal son verilir ve kendisine sağlanan hak geri alınır." hükmüne yer verilmiştir.

Aynı düzenlemeler, davacının katıldığı 25/10/2020 tarihli 2020-KPSS (Önlisans) sınav Kılavuzu ile 22/11/2020 tarihli 2020-KPSS (Ortaöğrenim) sınav Kılavuzunda da yer almıştır.

Davacı, 25/10/2020 tarihinde yapılan 2020-KPSS (Önlisans) sınavına katılmış ve bu sınav sonucu 26/11/2020 tarihinde açıklanmıştır. 2020-KPSS (Önlisans) sınav sonucuna göre KPSS-2020/14 Sağlık Bakanlığına sözleşmeli personel olarak yerleştirme işlemi yapılmıştır.

Davalı idarece, davacının 22/11/2020 tarihinde yapılan 2020-KPSS (Ortaöğrenim) sınavına kardeşi Berçem Tugal Ceylan'ın yerine katıldığının tespit edilmesi nedeniyle 15/12/2020 tarihinde açıklanan bu sınav sonucuna göre KPSS-2020/14 Sağlık Bakanlığı sözleşmeli pozisyonlarına yapılan yerleştirmede, herhangi bir kadroya yerleştirilmesinin yapılmadığı belirtilmiştir.

Dava konusu uyuşmazlık, ÖSYM Yönetim Kurulunun 24/08/2021 tarihli ve 2021/22 sayılı kararına esas alınan ve davacının 22/11/2020 tarihinde katıldığı sınava ilişkin olup; 2020-KPSS Ortaöğretim sınavının yapıldığı tarihten itibaren 2 yıl süreyle ÖSYM Başkanlığı tarafından yapılan hiç bir sınava ve yerleştirme başvurusunun kabul edilmemesine ve sınavlara girememesine, yasaklılık süresi içerisinde girdiği sınavların, sınav/yerleştirme başvuruları ve ilgili tüm iş ve işlemlerinin iptal edilmesine ilişkin bulunmaktadır.

22/11/2020 tarihli anılan sınava dayalı bir yerleştirme işlemi yapılmamış olduğundan, 6114 sayılı Kanun 10. maddesinin beşinci fıkrasında öngörülen 2 yıl süreli yasaklıklık süresinin, bu sınavı takip eden, bir başka ifadeyle 22/11/2020 tarihinden itibaren başlayan ve ileriye dönük olarak iki yıl süreyle yapılacak olan sınavlara katılamama ve yerleştirmeme şeklinde uygulanacağı açıktır.

Bakılan olayda, davacının yasaklılık sürecinden önce katıldığı 25/10/2020 tarihli 2020-KPSS (Önlisans) sınav sonucuna göre yerleştirme işlemi yapıldığından; davacıya yasaklılık sürecinin geriye dönük olarak uygulanma imkanı bulunmaktadır.

Nitekim, davalı idarece, davacının 25/10/2020 tarihinde katıldığı 2020-KPSS (Önlisans) sınav sonucunun halen geçerli olduğu; ancak, sınav sonucunun ve yerleştirme işleminin aynı yıl içinde ikinci kez ve kardeşi yerine katıldığı 22/11/2020 tarihli sınav sonucuna göre 6114 sayılı Kanun 10. maddesinin beşinci fıkrası uygulanmak suretiyle geçersiz sayıldığı belirtilmiş ve savunulmuştur.

Dava konusu Yönetim Kurulu Kararına esas alınan ve uygulanan Kanun hükmü, 6114 sayılı Ölçme, Seçme ve Yerleştirme Merkezi Hizmetleri Kanunu'nun "Ceza hükümleri" başlıklı 10. maddesinin beşinci fıkrasıdır. Anılan fıkrada;"...Bu aday ve başkasının yerine sınava giren kişi, sınavın yapıldığı tarihten itibaren iki yıl süreyle Başkanlık tarafından yapılan hiç bir sınava ve yerleştirmeye aday olarak başvuramaz ve giremez.

Sınavı iptal edilenlerin, iptal kararı verilmeden önce, bu sınavdaki veya yasaklılık süresi içinde girmiş olduğu Başkanlıkça yapılan bir sınavdaki başarısına dayalı olarak bir kamu görevine atanmış veya sair bir hak iktisap etmiş olması hâlinde, ilgili kurum yetkilileri tarafından görevine derhal son verilir ve kendisine sağlanan hak geri alınır." hükmüne yer verilmiş olduğundan, davacı hakkındaki yasaklılık süresinin başlangıcı 22/11/2020 tarihi olup, bu tarihten itibaren ileriye dönük olarak iki yıl süreyle yapılacak olan sınavlara katılamama ve bu sınavlara bağlı olarak yerleştirilmeme şeklinde uygulanacağı açıktır.

Bu duruma göre, davacının 22/11/2020 tarihinden geçerli olarak başlayan iki yıllık yasaklılık sürecinden önce ve kendi adına 25/10/2020 tarihinde katıldığı sınav sonucuna göre geriye dönük olarak hakkında tesis edilen dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata uyarlık görülmediğinden, davacının temyiz isteminin kabulü ile temyize konu kararın bozulması gerekeceği görüşüyle, kararın onanmasına ilişkin çoğunluk kararına katılmıyorum.