Danıştay 12. Daire E.2023/1967 K.2024/92

... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: ... Komando Eğitim Tugay Komutanlığında piyade sözleşmeli er adayı olarak görev yapan davacının, 6191 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca sözleşmeli er adayı olma şartını kaybettiğinden bahisle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin ... tarih ve ...... sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının fesih tarihinden itibaren işletilecek yasal faiziyle bilikte ödenmesine ve özlük haklarının iadesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; dava konusu işlemin dayanağı olarak gösterilen "Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak" suçundan ...

Cumhuriyet Başsavcılığının kararıyla davacı hakkında kamu davasının açılmasının 5 yıl süreyle ertelendiği, ''Bilişim sistemleri banka veya kredi kurumlarının araç olarak kullanılması suretiyle dolandırıcılık'' suçundan da ...

Ağır Ceza Mahkemesinin...tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla beraatine karar verildiği görüldüğünden, davacının güvenlik soruşturmasının ve arşiv araştırmasının olumsuz olarak değerlendirilmesi dayanaksız kaldığından, sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı;

öte yandan, Anayasanın 125. maddesinde, idarenin kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlü olduğu kurala bağlanmış olup, işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının davanın açıldığı tarihten öncesine isabet eden kısımları için dava tarihi olan 28/10/2021 tarihinden itibaren, davanın açıldığı tarihten sonrasına isabet eden kısımları içinse hakediş tarihlerinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesi gerektiği gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline,

dava konusu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının davanın açıldığı tarihten öncesine isabet eden kısımları için dava tarihi olan 28/10/2021 tarihinden itibaren, davanın açıldığı tarihten sonrasına isabet eden kısımları içinse hakediş tarihlerinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalı idarece davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ...

Bölge İdare Mahkemesi ...İdari Dava Dairesince; davacının yürüteceği kamu görevinin önem ve özelliği de dikkate alındığında, güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması sonucu ortaya konulan olgular değerlendirilmek suretiyle davalı idare tarafından davacının güvenlik soruşturmasının olumsuz kabul edilerek sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin işlemde davalı idarenin takdir hakkını hukuka aykırı olarak kullandığından söz edilemeyeceğinden dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı, öte yandan, hukuka uygunluğu saptanan dava konusu işleme dayalı olarak,

davacının yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının tazmini isteminin de yerinde olmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından haksız ve hukuka aykırı uygulama halinde gelen arşiv araştırması ve güvenlik soruşturmasının, 7315 sayılı kanun'a aykırı olarak gerçekleştirildiği, hakkında verilen kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı 2019 tarihli olup sözleşme akdetme tarihinin 2021 yılı olduğu, ...

Ağır Ceza Mahkemesinin E:... sayılı dosyasında beraat ettiği, dolayısıyla hakkında yapılan güvenlik soruşturması neticesinde sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin idari işlemin sebep unsuru ve dayanağının ortadan kalktığı, idari işlem yetkili kişiler tarafından tesis edilmediğinden hukuka aykırı olduğu, terhis belgesinin düzenlenme tarihinin 20/10/2021 tarihi olmasına karşın tebliğ belgesinde yazılı ve aslolan tebliğ tarihinin 19/10/2021 olduğu, dava konusu işlem hukuka aykırı olduğundan iptaline karar verilmesi gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 17. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca davacının duruşma istemi yerinde görülmeyerek ve dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X( KARŞI OY

Dava,... Komando Eğitim Tugay Komutanlığında piyade sözleşmeli er adayı olarak görev yapan davacının, 6191 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca sözleşmeli er adayı olma şartını kaybettiğinden bahisle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının fesih tarihinden itibaren işletilecek yasal faiziyle ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.

5237 sayılı Ceza Kanunu’nun “Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanmak” başlıklı 191. maddesinin dördüncü fıkrasında.

"Kişinin, erteleme süresi zarfında; a) Kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi, b) Tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması, c) Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, hâlinde, hakkında kamu davası açılır.

(5) Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz.” düzenlemesine yer verilmiştir.

6413 sayılı Kanun’un “Erbaş ve erler tarafından uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılması” başlıklı Ek-1. maddesinin birinci fıkrasında; “Erbaş ve erlerden uyuşturucu veya uyuşturucu olarak kabul edilen diğer uyarıcı maddeleri kullanan veya bulunduran, kullanılması maksadıyla başkalarına veren, kullanımını kolaylaştırmak için donanım veya malzeme sağlayan veya kullanılmasını özendirenlere bu Kanundaki hükümlere göre disiplin kurulları tarafından yirmi günden az olmamak üzere kırk güne kadar (bu süre dâhil) hizmetten men cezası verilir.” hükmü yer almaktadır.

Dosyanın incelenmesinden; davacı hakkında "Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak" suçundan davacının, ... Cumhuriyet Başsavcılığının ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla kamu davasının açılmasının beş yıl süreyle ertelenmesine, 1 yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verildiği, ''Bilişim Sistemleri Banka veya Kredi Kurumlarının Araç Olarak Kullanılması Suretiyle Dolandırıcılık'' suçundan ise,... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla beraatine karar verildiği ve istinaf edilmeden kesinleştiği görülmektedir.

Güvenlik soruşturması sonucu elde edilen bilgilerin değerlendirilmesi konusunda idarelerin takdir hakkı bulunmakta ise de, davacı hakkında "Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak" suçundan, ...

Cumhuriyet Başsavcılığının kamu davasının açılmasının beş yıl süreyle ertelenmesine, 1 yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanması kararı dışında başka bilgi ve belgenin olmadığı, sözleşmeli er adayı olarak görev yaptığı süreçte uyuşturucu veya uyarıcı madde kullandığı yönünde bir şikayet ve tespitin bulunmadığı, 12/05/2018 tarihinde gerçekleşen söz konusu fiilinin tekrarının olmadığı bir bütün olarak değerlendirildiğinde, davacının sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığından,

dava konusu işlemin iptaline, dava konusu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının davanın açıldığı tarihten öncesine isabet eden kısımları için dava tarihi olan 28/10/2021 tarihinden itibaren, davanın açıldığı tarihten sonrasına isabet eden kısımları içinse hak ediş tarihlerinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalı idarece davacıya ödenmesine ilişkin ...İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun kabulü, İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve davanın reddi yolundaki temyize konu ...

Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının bozulması gerektiği görüşüyle, çoğunluk kararına katılmıyorum.