Danıştay 13. Daire E.2015/1021 K.2020/3351

Dava konusu istem: Davacı şirket tarafından, 4734 sayılı Kanun'un 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile yapılan "... Bakanlığı Hizmet Binası CBS Veri Merkezi ve İlave İşler Yapımı" ihalesine katılabilmek için ihale davet mektubunun faks yoluyla tarafına gönderilmesi istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin 24/09/2014 tarih ve 25768 sayılı işlemin iptali ile ...-TL manevi tazminata hükmedilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; pazarlık ihalelerine davet edilecekleri belirleme hususunda idarelerin sınırsız bir takdir yetkisinin olmadığı, bu yetkinin kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda kullanılması gerektiği; davacının başvurusunun, ihaleye davet edilenler haricinde doküman satışının mümkün olmadığı gerekçesi ile reddedilmesinin ihale mevzuatının temel ilkelerinden olan "eşit muamele" ve "rekabet" ilkeleri ile bağdaştırılamayacağı; pazarlık usulüyle yapılan ihaleye davet edilme isteminin, mali ve teknik yeterlilikler değerlendirilmeksizin reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı;

davacı şirketin dava konusu işlem sebebiyle manevi bir zararından bahsedilemeyeceğinden tazminat isteminin reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptali ile tazminat isteminin reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, ihaleye konu işin nitelik ve büyüklüğü, yapıda kullanılacak inşaat tekniği, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman, mali güç, ihtisas ve organizasyon yapısı bakımından yapılan değerlendirme sonucu sekiz firmanın ihaleye davet edilmesine karar verildiği, davet gönderilen firmaların tamamının doküman satın alarak başvuruda bulunduğu; mevzuatta öngörülenden çok daha fazla firmanın ihaleye davet edildiği, davacının talebi üzerine ihale sürecinin yeniden başlaması sebebiyle zaman kaybı olacağı, davalı kurumun birimlerinin dağınık olması nedeniyle kira ve diğer mali giderlerinin yüksek olduğu,

davacı şirketin ihaleye davet edilmesinin rekabet şartlarını değiştirmeyeceği gerekçesiyle dava konusu işlemin tesis edildiği; ihaleye davet edilenlerin dışındaki ilgililere doküman verilmesi hususunda idarenin takdir yetkisinin bulunduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun pazarlık usulünü düzenleyen 21. maddesinin (b) fıkrasında, doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması durumunda pazarlık usulünün uygulanabileceği; aynı maddenin devamında ise, (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hâllerde ilan yapılmasının zorunlu olmadığı, ilan yapılmayan hâllerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerinin ve fiyat tekliflerinin birlikte vermelerinin gerektiği kurala bağlanmış.

"İhale ve ön yeterlilik dokümanının verilmesi" başlıklı 28. maddesinde ise, "İhale ve ön yeterlilik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlilik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı almaları zorunludur. Doküman bedeli, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce tespit edilir. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır." kuralına yer verilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden, davalı idarece uyuşmazlığa konu işin 4734 sayılı Kanun'un 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile ihaleye çıkarıldığı, davacı şirketin davalı idareye 19/09/2014 tarihinde müracaat ederek ihaleye kendinin de katılması için ihaleye davet mektubunun faks yoluyla tarafına gönderilmesini talep ettiği, bu talebin davalı idarece reddi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Bu durumda, 4734 sayılı Kanun'un 28. maddesi uyarınca idarenin doküman satma zorunluluğu bulunmayıp, davacı şirket davet edilmeden gerçekleştirilen dava konusu ihalede hukuka aykırılık bulunmadığı görüldüğünden, dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararının bozularak davanın reddine karar verilmesi gerektiği görüşüyle karara katılmıyorum.