Danıştay 13. Daire E.2016/436 K.2022/556

Dava konusu istem: Davacı yayın kuruluşu tarafından, Van il merkezine yönelik 97.5 MHz frekansından "... FM" çağrı işaretiyle izinsiz radyo yayını yapıldığından bahisle izinsiz yayının durdurulması yönünde uyarılmasına yönelik ...tarih ve ...sayılı işlemle bildirilen ...tarih ve ...sayılı Radyo ve Televizyon Üst Kurulu (Üst Kurul) kararının kendisine yönelik kısmının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda.

1995 yılında Van ili de dahil olmak üzere yayın yapmak amacıyla "Radyo ve Televizyon Kuruluşlarına Kanal veya Frekans Tahsisi Şartları ve Bunlara İlişkin İhale Usulleri ile Yayın Lisansı ve İzni Yönetmeliği" kapsamında Üst Kurul'a başvuran ve bu başvurusu üzerine başvuru kapsamındaki illerde yayına başladığı anlaşılan davacı şirketin, 1995 yılında yasal süresi içerisinde yaptığı bu başvurusunun ulusal radyo (R1) lisans başvurusu olduğu,

lisans başvurusunda bulunduğu tarihte yürürlükte bulunan 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun'un "Tanımlar" başlıklı 3. maddesinde de ulusal yayının "bütün ülkeye yapılan radyo, televizyon ve veri yayını" olarak tanımlandığı, dolayısıyla davacının bu başvurusunun Van ilini de kapsadığı, nitekim bu hususa ilişkin olarak 22/04/2015 tarihli ara kararı üzerine davalı idare tarafından gönderilen 1995 tarihli davacı başvurusunun Van ilini de kapsadığı, davacı şirket tarafından sonradan yayın alanının genişletilmesinin söz konusu olmadığı,

Van ilindeki yayın müsadesine Üst Kurul'un izni ile sahip olduğu anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, davacı kuruluşun karasal (R1) yayın lisans başvurusunun mülga 3984 sayılı Kanun ve ilgili yönetmelik hükümleri doğrultusunda, karasal ortamdan radyo ve/veya televizyon yayını lisansı verilmek amacıyla yapılacak frekans tahsis ihalesinde değerlendirilmek üzere alındığı, bugüne kadar hiçbir kuruluşa kurasal ortamdan yayın lisansı verilmediği gibi davacı kuruluşun da "ulusal karasal radyo (R1) yayın lisansı" bulunmadığı,

kuruluşun 1995 yılında Üst Kurul'a bildiriminin kuruluşun 1995 yılında yayın yaptığı yerleşim yerleri değil, Üst Kurul'ca yapılacak frekans ihalesinde ihale sonrası frekans tahsis işlemlerinde değerlendirilmek üzere yapmış olduğu bir bildirim olduğu, kuruluşun 2003 yılı frekans bildirim listesinde Van il merkezinin yer almadığı, yine 2014 yılı kanal/frekans yıllık kullanım bedeli tahakkuk listesine göre de davacının 6112 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayın Hizmetleri Hakkında Kanun

'un Geçici 4. maddesi çerçevesinde Van il merkezine yönelik radyo yayın izni bulunmadığı, mülga 3984 sayılı Kanun'da ve 6112 sayılı Kanun'da yer alan "Ulusul Yayın" tanımının sıralama ihaleleri yapıldıklan sonra yürürlüğe gireceği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından, 3984 sayılı Kanun'un Geçici 6. maddesinin Üst Kurul'a yayın durdurma hakkı vermediği, ulusal radyo lisansı (R1) başvurularının olduğu, ulusal düzeyde yayın yapma imkanı tanıyan 1995 tarihli söz konusu başvuru uyarınca Van il merkezinde yayın yapmasının engellenmesinin hukuka aykırı olduğu, dava konusu işlemin Anayasa'da öngörülen haklara aykırılık teşkil ettiği belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı yayın kuruluşu tarafından, Van il merkezine yönelik 97.5 MHz frekansından "... FM" çağrı işaretiyle izinsiz radyo yayını yapıldığından bahisle 6112 sayılı Kanun'un 33. maddesinin 2. fıkrası uyarınca izinsiz yayının durdurulması yönünde uyarılmasına yönelik ...tarih ve ...sayılı Üst Kurul kararının ...tarih ve ...sayılı işlemle bildirilmesi üzerine söz konusu Üst Kurul kararının kendisine yönelik kısmının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

03/03/2011 tarih ve 27863 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun'u yürürlükten kaldıran 6112 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayın Hizmetleri Hakkında Kanun

'un ''Kanal ve frekanslarla ilgili Geçiş hükümleri'' başlıklı Geçici 4. maddesinde, ''Üst Kurulca sıralama ihalesi yapılıp, karasal yayın lisansları verilene kadar geçecek süre içerisinde, sadece 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun'un Geçici 6. maddesi uyarınca karasal ortamda yayında olan radyo ve televizyon kuruluşları, Üst Kurulca yayın yapmalarına müsaade edilmiş olan yerleşim yerleri ile sınırlı olmak kaydıyla, yayınlarına devam ederler...'' kuralına yer verilmiştir.

Mülga 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun'un Geçici 6. maddesinde, ''Üst Kurul, kendi oluşumu ile yayın izni ve lisansı vermeye başlayacağı tarihe kadar geçecek süre zarfındaki radyo ve televizyon yayınları rejimini ayrıca ve öncelikle düzenler. Bu süre zarfında kullanılmakta olan kanal ve frekanslar, kullananlar için herhangi bir suretle müktesep hak teşkil etmezler...'' kuralı yer almıştır.

10/03/1995 tarih ve 22223 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan mülga Radyo ve Televizyon Kuruluşlarına Kanal veya Frekans Tahsisi Şartları ve Bunlara İlişkin İhale Usulleri ile Yayın Lisansı ve İzni Yönetmeliği’nin Geçici 1. maddesinde, Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği 10/03/1995 tarihinde yayında bulunan radyo ve televizyon istasyonlarının yeri, kullandığı frekans kanalı, en yüksek yayın gücü (erp) ve yayın saatlerinin bir ay içinde Radyo ve Televizyon Üst Kurulu’na bildirileceği kurala bağlanmış.

Radyo ve Televizyon Üst Kurulu’nca 22/06/1995 tarih ve 22231 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Lisans ve Yayın İzni Almak İsteyen Radyo Yayın Kuruluşlarına Genel Duyuru’nun 6. maddesinde, anılan Yönetmeliğin Geçici 1. maddesi uyarınca bildirimde bulunmamış yayın kuruluşlarının madde kapsamındaki teknik bilgileri lisans başvuruları ile birlikte vereceği belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İlgili mevzuat ile öngörülen geçiş sürecinde hâlihazırda karasal ortamdan yayın yapan kuruluşların 03/03/2011 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6112 sayılı Kanun'un Geçici 4. maddesinin 1. fıkrası kapsamında, sıralama ihalesi yapılıp ihale sonucuna göre kuruluşlara lisans verilinceye kadar, 6112 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği tarihte Üst Kurul kayıtlarına göre yayında oldukları yerleşim yerlerinde, kullandıkları kanal ve frekanslar müktesep hak olmamak kaydıyla yayınlarına devam edebilecekleri, yayın lisans başvurularının mülga 3984 sayılı Kanun ve ilgili yönetmelik hükümleri doğrultusunda,

karasal ortamdan radyo ve/veya televizyon yayını lisansı verilmek amacıyla yapılacak frekans tahsis ihalesinde değerlendirilmek üzere alındığı, bugüne kadar hiçbir kuruluşa karasal ortamdan yayın lisansı verilmediği, dolayısıyla Üst Kurulca sıralama ihalesi yapılıp, karasal yayın lisansları verilene kadar geçecek süre içerisinde, medya hizmet sağlayıcı kuruluşların yayın alanını genişletmeleri ya da yayın tipini değiştirmelerinin mümkün olmadığı açıktır.

Nitekim, Mahkemece 12/02/2015 tarihli ara kararı ile "Davacının, 6112 sayılı Yasa'nın yürürlüğe girdiği tarih olan 03/03/2011 tarihinde Van İli'nde yayında olduğunu gösterir bilgi ve belgenin istenilmesine" karar verilmiş, davacı tarafından verilen ve 06/04/2015 tarihinde Mahkeme kaydına alınan ara karara cevap dilekçesinin 1.2. maddesinde, "Müvekkil şirket belirtilen tarihlerde Van ilinde yayın yapmamakla birlikte, yine aynı tarihlerde ve hâlen, ulusal yayın yapma hakkına sahip olan bir kuruluştur. ..." ifadelerine yer verilmek suretiyle 6112 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği tarihte Van ilinde yayında olmadıkları açıkça beyan edilmiştir.

Dolayısıyla, karasal ortamdan yayın yapan kuruluşların, 6112 sayılı Kanun'un Geçici 4. maddesinin 1. fıkrası kapsamında sıralama ihalesi yapılıp ihale sonucuna göre kuruluşlara lisans verilinceye kadar, Kanun'un yürürlüğe girdiği tarihte Üst Kurul kayıtlarına göre yayında olduğu yerleşim yerlerinde, kullandıkları kanal ve frekanslar müktesep hak olmamak kaydıyla yayınlarına devam edebilecekleri dikkate alındığında 6112 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği tarihte Van ilinde yayında olmayan davacı yayın kuruluşunun Van ilinde yayın izninin olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, davacı şirketin yayın izninin olmadığı Van il merkezine yönelik 97,5 MHz frekansından "... FM" çağrı işaretiyle yaptığı radyo yayınını durdurması yönünde uyarılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık, işlemin iptali yolundaki temyize konu İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır.