Danıştay 13. Daire E.2020/3263 K.2020/3391

Dava konusu istem: Çekirge Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 22/11/2011 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen "2012-2013 yılları (24 Aylık) Genel Temizlik, Çamaşırhane Hizmetleri, Haşere İlaçlama Hizmeti Alımı" ihalesine yönelik olarak davacı tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin 26/12/2011 tarih ve 2011/UH.III-4312 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce Dairemizin … tarih ve E: …, K: … sayılı bozma kararına uyularak verilen kararda; ihalelere yönelik şikâyet başvurularının genel olarak 10 gün içerisinde sonuçlandırılacağı hüküm altına alınmış ise de ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması gerektiği anılan Yönetmelikle kurala bağlanmak suretiyle bu hükme istisna getirildiği,

ihale dokümanına karşı yapılan şikâyet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılmasının istekli ya da istekli olabilecekler tarafından incelenen dokümanın, hiçbir tereddüt oluşturmayacak şekilde teklif vermelerini olanaklı kılınmasını sağlamak açısından zorunlu ve gerekli olduğu, dava konusu ihalenin yapıldığı tarihin ve ihaleye son başvuru tarihinin 22/11/2011 olduğu, davacının ihale dökümanına yönelik olarak 16/11/2011 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun ise ihale tarihinden bir gün sonra alınan kararla reddedildiği,

davacının ihale dökümanına ilişkin yaptığı şikâyet başvurusunun, ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılmasının gerekmesi karşısında; davalı idareye yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu Kurul kararının iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin davacının itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelenerek reddine ilişkin olduğu, buna karşılık Mahkemece anılan işlemin esasının incelenmediği, şikâyet ve itirazen şikâyet sürecinin davacının ihaleye teklif vermesini engellemediği, itirazen şikâyet sürecinde davacının itirazlarının usulüne uygun olarak incelendiği, hukuka uygun Kurul kararının iptaline yönelik temyize konu Mahkeme kararında hukuki isabet bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NUN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı tarafından 16/11/2011 tarihinde ihaleyi gerçekleştiren idareye ihale dokümanında yer alan bazı düzenlemelerin tereddüt oluşturduğu ve ihaleye teklif verilmesini zorlaştırdığına yönelik iddiaları içeren şikâyet başvurusunda bulunulmuş, anılan başvuru ileri sürülen iddiaların yerinde olmadığından bahisle 23/11/2011 tarihinde (ihalenin gerçekleştirildiği 22/11/2011 tarihinden bir gün sonra) reddedilmiştir. Bunun üzerine davacı tarafından aynı iddialarla itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş ve anılan başvurunun dava konusu Kurul kararıyla reddi üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İdareye şikâyet başvurusu" başlıklı 55. maddesinin ikinci fıkrasında. "İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.", İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin "Başvuru süreleri" başlıklı 6. maddesinin ikinci fıkrasında; "... ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.", "Şikâyet başvurusu üzerine inceleme" başlıklı 10. maddesinin üçüncü fıkrasında.

"İdare tarafından yapılan inceleme sonucunda on gün içerisinde 11. maddedeki kararlardan biri alınarak başvuru sonuçlandırılır. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.", "Karar gereklerinin yerine getirilmesi" başlıklı 13. maddesinin birinci fıkrasında.

"Şikâyeti sonuçlandıran idare kararı, en geç üç gün içerisinde başvuru sahibi ile aday veya isteklilere bildirilir.", İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin "Şikâyet başvurusu süresi" başlıklı 4. maddesinin sekizinci fıkrasında. "İlana veya dokümana karşı şikâyet başvurusunda bulunulduktan sonra ihaleye teklif verilmiş olması Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmasını engellemez.". "Şikâyetin sonuçlandırılması" başlıklı 7. maddesinin beşinci fıkrasında.

"İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyet başvurularının idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır." kuralına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Aktarılan mevzuat hükümlerinden; ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılmasının esas olduğu, ilan veya dokümana karşı şikâyet başvurusunda bulunanların daha sonra ihaleye teklif verebilmelerinin önünde hiçbir engelin bulunmadığı, ilan veya dokümana karşı şikâyet başvurusu yapanların ihaleye teklif vermeleri durumunda Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilme yolunun da açık olduğu anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık konusu ihale 22/11/2011 tarihinde gerçekleştirilmiş, davacı 16/11/2011 tarihinde ihaleyi gerçekleştiren idareye dokümana itiraz niteliğinde şikâyet başvurusunda bulunmuş, idarenin 23/11/2011 tarihli işlemi ile davacının şikâyet başvurusu uygun bulunmamış, davacı 30/11/2011 tarihinde idare kayıtlarına giren dilekçeyle itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş, anılan başvurunun Kamu İhale Kurulu'nun 26/12/2011 tarih ve 2011/UH.III-4312 sayılı işlemiyle reddi üzerine bakılan dava açılmıştır.

İlan veya dokümana karşı şikâyet başvurusunda bulunanların daha sonra ihaleye teklif vermelerinin önünde engel bulunmaması ile ilana veya dokümanına karşı şikâyet başvurusu yapanların ihaleye teklif vermeleri durumunda Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilme yolunun da açık olması hususları göz önünde bulundurulduğunda; ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esasının ihaleyi gerçekleştiren idarenin ihale sürecini denetim altında tutmasını sağlamaya yönelik bir ilkeye ilişkin olduğu ve anılan düzenlemeye aykırılığın sonradan yapılacak itirazen şikâyet başvuruları sonucunda verilecek kararları yalnızca süreye uyulmamış olması nedeniyle hukuka aykırı hale getirmeyeceği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, dava konusu işlemin esası incelenmeden davacının şikâyet başvurusu ihale tarihinden sonra sonuçlandırılmak suretiyle ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esasına aykırı davranıldığı gerekçesiyle 26/12/2011 tarih ve 2011/UH.III-4312 sayılı Kurul kararının iptaline ilişkin İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.