Danıştay 13. Daire E.2021/4470 K.2022/4535

Dava konusu istem: … A.Ş. Genel Müdürlüğü'nce muhtelif tarihlerde gerçekleştirilen …, …, …, …, … ve … kayıt numaralı ihaleler sonucunda sözleşme imzalanan … Kurumsal Personel Hizmetler Sağlık İlaçlama Taşımacılık Bilişim Gıda Spor Tekstil İmalat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.'nin ortağı olan ve hakkında yasaklama kararı verilen kişinin ortak olduğu davacı şirketin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 11. maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında 2 (iki) yıl süreyle bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin 08/01/2019 tarih ve 30649 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; idare tarafından anılan ihaleler kapsamında sözleşme imzalanan şirket ile aynı zamanda davacı şirketin de ortağı olan …'nın Bank Asya'da bulunan hesaplarının aktif olarak kullanıldığı, ciddi tutar girdi ve çıktılarının bulunduğu, 01/01/1996-22/07/2016 tarihleri arasında 1933 adet hesap hareketinin bulunduğu,

yine söz konusu şahıs hakkında FETÖ/PDY terör örgütüne üye olma suçundan kamu davası açıldığı ve anılan suç nedeniyle yurt dışı çıkış yasağı konularak adlî kontrol altına alınma koruma tedbiri uygulandığı tespit edilmekle birlikte, anılan şahıs hakkında silahlı terör örgütüne yardım etme suçundan yapılan kovuşturma neticesinde ...

Ağır Ceza Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla, Bank Asya'da bulunan hesap kaydı ve bu hesaba muhtelif tarihlerde gerçekleşen para giriş çıkışlarından dolayı isnat edilen suç açısından kastının bulunmadığı kanaatine varılarak beraatine karar verildiğinin görüldüğü, bunun üzerine Mahkemelerinin 06/09/2019 tarihli ara kararıyla, davalı idare ile Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı ve Ankara İl Emniyet Müdürlüğü'nden, davacı şirketin ve ortağının herhangi bir terör örgütü ile irtibatı yahut iltisakı bulunduğuna dair bilgi ve belgelerin gönderilmesinin istenildiği,

ara kararına cevaben gelen bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davacı şirketin ve ortağının Bank Asya'daki hesap hareketleri dışında FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatı veya iltisakı bulunduğunu gösteren herhangi bir tespite yahut yukarıda bahsedilen kovuşturma dışında adlî soruşturma ve kovuşturma olduğuna dair bilgi veya belge sunulmadığı;

bu itibarla, tek başına Bank Asya'daki hesap hareketlerinin davacı şirketin ve ortağının FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatlı veya iltisaklı olarak değerlendirilmesine imkân tanımadığı ve bu hususta yeterli delil sayılamayacağı, FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatı yahut iltisakı olduğuna ilişkin başkaca bir somut tespit veya bilgi ve belge bulunmayan davacı şirketin 2 (iki) yıl süreyle kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdarî Dava Dairesi'nce; dava konusu işlemin dayanağı olan 4734 sayılı Kanun’un 11. maddesinin birinci fıkrasına eklenen (g) bendinin, Anayasa Mahkemesi'nin 14/11/2019 tarih ve E:2018/90, K:2019/85 sayılı kararıyla iptal edildiği, Anayasa'ya aykırı bulunarak iptal edilmiş olduğu bilindiği hâlde görülmekte olan davaların Anayasa'ya aykırılığı saptanmış kurallar dikkate alınarak çözümlenmelerinin Anayasa'nın üstünlüğü ve hukuk devleti ilkelerine aykırı olacağı, bu itibarla, yasal dayanağı ortadan kalkan dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı, İdare Mahkemesi kararının sonucu itibarıyla usule ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılarak davalı idarenin istinaf başvurusunun belirtilen gerekçeyle reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, davacı şirketin ortağı olan …'nın Bank Asya'da bulunan hesaplarının aktif olarak kullanıldığı, bu hesaplarda ciddi tutarda para giriş ve çıkışlarının bulunduğu, anılan şahıs hakkında verilen ve İdare Mahkemesi'nce hükme esas alınan beraat kararının FETÖ/PDY terör örgütüne yardım etme suçu açısından verildiği, davacı şirket ve ortağının terör örgütü ile irtibatlı ve iltisaklı olduğuna dair araştırma tutanaklarının olduğu,

4734 sayılı Kanun’un 11. maddesinin birinci fıkrasında sayılan gerçek ve tüzel kişilerin ihalelere katılamayacağı, terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu tespit edilen gerçek ve tüzel kişilerin de bu kapsamda olduğu, buna rağmen ihaleye katılanların ihale dışı bırakılacağı ve haklarında 4734 sayılı Kanun'un 17. maddesi gereğince ihalelerden yasaklama kararı verileceği, bu nedenle davacı şirket hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemesi kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.