Danıştay 13. Daire E.2021/4663 K.2021/4155

Taahhüt Turizm Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN_KONUSU : ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Giresun İl Sağlık Müdürlüğü'nce 27/01/2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "24 Aylık Çamaşır Yıkama, Kurutma ve Ütüleme Hizmet Alımı" ihalesine ilişkin davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair 28/04/2021 tarih ve 2021/UH.I-904 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davacı şirketin teklifi kapsamında sunduğu Yeterlik Bilgileri Tablosu incelendiğinde “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” bölümünde “iş deneyim belgesi düzenlenemeyen hâllerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler” kısmının doldurulduğu, davacı şirket tarafından iş deneyimini tevsik kapsamında ... Site Yönetim ve Danışmanlık Hizm. Ltd.

Şti. ile aralarında 01/06/2020 tarihinde düzenlenen sözleşmenin ve sözleşme ekinde ... tarih ve ... nolu KDV hariç 1.202.500,00 TL tutarlı faturanın sunulduğu, bahse konu sözleşmenin 5. maddesinde, "Sözleşmeye konu işin “Yüklenicinin çamaşırhanesinde yapılacak olup idarenin belirlemiş olduğu sitelerdeki giyim kutularından eşyaları alıp yıkama ve kurutma, ütüleme ve paketleme hizmetlerinin tamamını yapıp poşetli bir şekilde idarenin belirtmiş olduğu depoya teslim edecektir.

Ayrıca idarenin belirtmiş olduğu sosyal tesisteki nevresim çarşaf ve yastık kılıfı ve pikeleri sözleşme kapsamında günlük olarak alacak yıkayıp kurutup ütülü ve poşetli bir şekilde teslim edecektir. İdare tarafından teslimat her sabah saat 09.30 yapılacak ertesi gün temiz olan ürünler yüklenici tarafından eksiksiz olarak teslim edilecektir. Teslim edilen temiz ürünler kg mı ölçülerek idare tarafından teslim alınarak tutanağa bağlanacaktır.” hususunun belirtildiği;

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47. maddesi uyarınca, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim belgesi tevsikine ilişkin olarak,

yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlere ilişkin olarak personel çalıştırılan işlerde maddede sayılan belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerektiği, anılan kurala göre davacı şirketin sözleşme ekinde sadece fatura sunmasının yeterli olmadığı,

ayrıca bu belgelere ek olarak personel çalıştırılan işlerde Sosyal Güvenlik Kurumu belgelerinin sunulması gerektiği, iş deneyimini gösteren belgeler arasında Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş belgelerin sayılmasındaki amacın, sözleşmenin gerçekten ifa edilip edilmediği hususunun denetiminin sağlanması olduğu dikkate alındığında, davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka uygun olduğu anlaşıldığından, davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, her ne kadar davacı şirket tarafından ... Site Yönetim ve Danışmanlık Hizm. Ltd.

Şti. ile aralarında akdedilen sözleşmenin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olarak nitelendirilmesinin mümkün olmadığı, bir işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak nitelendirilebilmesi için asgari işçilik giderinin yaklaşık maliyetinin en az %70 olması, çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi, personelin çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanması gibi şartların aynı anda gerçekleşmesi gerektiği, bahsi geçen sözleşmede söz konusu şartların hiçbirinin mevcut olmadığı,

işin personel üzerinden değil çamaşırların tartılması sonucu hesaplanan kilogram hesabı üzerinden yürütüldüğü ileri sürülmekte ise de, Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47. maddesinde yer alan "personel çalıştırılan işler" ibaresinden, işin mahiyeti gereği personel çalıştırılan işlerin anlaşılması gerektiğinden davacı şirketin anılan iddiasına itibar edilmemiştir.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, teklif kapsamında sunulan ... Site Yönetim ve Danışmanlık Hizm. Ltd.

Şti. ile akdedilen "Çamaşır Yıkama, Ütüleme ve Dağıtımı Hizmet Alımı Sözleşmesi"nin 5.1. ve 6.1. maddelerinde açıkça sözleşme konusu çamaşır yıkama, ütüleme ve dağıtım hizmeti işi kapsamında çalıştırılan personelin tam zamanlı istihdam edilmediği, işin personel üzerinden değil birim temiz havlu miktarı (kg) üzerinden yürütüldüğü, işin şirketlerine ait iş yeri bünyesinde gerçekleştirileceğinin açıkça anlaşıldığı, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78. maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı işlerin niteliğine ve tanımına yer verilmiş olup sözleşme konusu işin idare tarafından bu kapsamda değerlendirilmesinin hatalı olduğu,

süre verilmeden teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, sunulan sözleşmenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'na tâbi bir sözleşme olmayıp özel hükümlere tâbi bir sözleşme olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47. maddesine göre davacının sözleşme ekinde sadece fatura sunmasının yeterli olmadığı, ayrıca bu belgelere ek olarak personel çalıştırılan işlerde Sosyal Güvenlik Kurumu belgelerinin sunulması gerektiği, iş deneyimini gösteren belgeler arasında Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş belgelerin sayılmasındaki amacın, sözleşmenin gerçekten ifa edilip edilmediği hususunun denetiminin sağlanması olduğu,

davacı tarafından bu hususta belge sunulmadığı gibi idarece ilgili sosyal güvenlik merkezi ile yapılan yazışma neticesinde de sözleşme konusu işe ilişkin iş yeri bildiriminin yapılmadığının anlaşıldığı, buna göre idarece davacının teklifinin ilgili belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, iş deneyimine ilişkin belgeler 4734 sayılı Kanun'un 10. maddesinde düzenlenen yeterlik kriterlerinden olup bu sebeple yeterlik kriterleri kapsamında istenilen belgelerin anılan Kanun'un 37. maddesi uyarınca sonradan tamamlatılamayacağı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ... 'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.