Danıştay 13. Daire E.2021/5023 K.2022/259

Dava konusu istem: ...Üniversitesi ...Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği'nce 20/05/2021 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen "Mikrobiyoloji Laboratuvar Ünitesi İhtiyacı 9 Kalem Tıbbi Malzeme" ihalesine ilişkin olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair Kamu İhale Kurulu'nun (Kurul) ... tarih ve ... sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ....

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; uyuşmazlık konusu ihaleye 6 isteklinin katıldığı, 07/07/2021 tarihli ihale komisyonu kararında davaya konu 3. Kısımda en yüksek teklifin davacı şirket tarafından verildiği, ancak idarece davacı şirketin, İdari Şartnamenin 7.1 maddesinin (b) bendinin 2. fıkrasında belirtilmesine rağmen tüzel kişilerde ortaklık bilgilerine ve yönetimdeki görevlilere ilişkin son durumu gösterir belgeyi sunmadığından bahisle değerlendirme dışı bırakıldığı, davacı tarafından 16/07/2021 tarihinde yapılan şikâyet başvurusunun, idarenin 26/07/2021 tarihli yazısı ile reddedildiği,

yine 04/08/2021 tarihinde yapılan itirazen şikâyet başvurusunun da dava konusu ... tarih ve ... sayılı karar ile reddi üzerine bakılan davanın açıldığı, uyuşmazlık konusu ihalede, davacı tarafından teklif dosyasında Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgenin sunulmadığı, ancak imza sirküleri ile ticaret sicil gazetesinin sunulduğu, söz konusu belgelerden, tüzel kişiliğin tek ortaklı bir limited şirket olduğunun anlaşıldığı,

Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgenin sunulmamış olmasının teklifin esasına etkili bir husus olmadığı, söz konusu bilgilerin teyidinin EKAP ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarının internet sayfasından sorgulanarak kolayca yapılabilecek bilgiler olduğu, davacı şirketin itirazen şikâyet başvurusunun reddine yönelik dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, ihale ilan tarihinde yürürlükte olan Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 36. maddesine göre tüzel kişilerin ortaklık bilgilerine ve yönetimdeki görevlilere ilişkin son durumu gösterir belgeyi teklif kapsamında sunmalarının zorunlu olduğu, davacının basiretli bir tacir gibi hareket etme yükümlülüğünün bulunduğu, anılan belgenin sunulmasının istenilmesinin yasak fiil veya davranışlarda bulunulması hâlinde uygulanacak yaptırımların tespiti açısından önem taşıdığı, söz konusu hususun eksik bilgi kapsamında tamamlatılmasına imkân bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

...Üniversitesi ...Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği'nce 20/05/2021 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen "Mikrobiyoloji Laboratuvar Ünitesi İhtiyacı 9 Kalem Tıbbi Malzeme" ihalesine ilişkin 07/07/2021 tarihli ihale komisyonu kararıyla, davacı şirketin İdari Şartnamenin 7.1. maddesinin (b) bendinin 2. fıkrasında belirtilmesine rağmen tüzel kişilerde ortaklık bilgilerine ve yönetimdeki görevlilere ilişkin son durumu gösterir belgeyi sunmadığından bahisle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiştir.

Davacı tarafından, anılan ihale komisyonu kararına yönelik 16/07/2021 tarihli şikâyet başvurusunun reddi üzerine 04/08/2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. 08/09/2021 tarih ve 2021/UM.II-1681 sayılı Kurul kararı ile başvurunun reddine karar verilmiştir.

Anılan kararın iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Tekliflerin değerlendirilmesi" başlıklı 37. maddesinin ikinci fıkrasında, "Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36. maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması hâlinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir..." kuralına yer verilmiştir.

Dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan hâliyle; Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin "Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler" başlıklı 36. maddesinde, "(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından, a) Gerçek kişi olması hâlinde, noter tasdikli imza beyannamesinin, b) Tüzel kişi olması hâlinde, bu Yönetmelik ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, teklif kapsamında sunulması zorunludur…" kuralı yer almıştır.

İhale konusu işe ait İdari Şartname'nin "İhale dokümanının kapsamı" başlıklı 5. maddesinde, "5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır: a) İdari Şartname, b) Teknik Şartname, c) Sözleşme Tasarısı, ç) Yapım İşleri Genel Şartnamesi, d) Standart Formlar

5.2. Ayrıca, bu Şartnamenin ilgili hükümleri gereğince İdarenin düzenleyeceği zeyilnameler ile isteklilerin yazılı talebi üzerine İdare tarafından yapılan yazılı açıklamalar, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçasıdır.

5.3. İstekli tarafından ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.";

"İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7. maddesinde, "7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir;

(...)

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması hâlinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması hâlinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.." düzenlemeleri yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname'nin 7.1. maddesinde, isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için teklif dosyaları kapsamında beyan edilmesi gereken belgeler ve yeterlik kriterleri sayılmış olup, isteklinin tüzel kişi olması hâlinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulması gerektiği.

5.1. maddesinin (d) bendinde "Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge" adlı standart formun ihale dokümanını oluşturan belgelerden olduğu, 5.3. maddesinde ise, istekliler tarafından ihale dokümanının içeriğinin dikkatli bir şekilde incelenmesi gerektiği, teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluğun teklif verene ait olduğu, ihale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan tekliflerin değerlendirmeye alınmayacağı belirtilmiştir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelere karşı isteklilerce başvuruda bulunulmayarak kuralların kesinleşmesi hâlinde, istekliler tarafından şartnamede istenilen şekilde teklif dosyası kapsamındaki belgelerle tekliflerin sunulmasının zorunlu olduğu, ihale dokümanında yer alan ve kesinleşen kuralların, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idareler tarafından uygulanmamasının ihaleler için Kanun'da öngörülen saydamlık, rekabet, eşit muamele ve güvenirlik ilkelerini ihlâl edeceği açıktır.

İhale dokümanına süresi içerisinde itirazda bulunulmaması sebebiyle ihale dokümanının kesinleştiği ve tekliflerin ihale dokümanı tamamen okunup kabul edilmek suretiyle verildiği dikkate alındığında,

İdarî Şartnamenin "ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7.1. maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca teklif dosyası kapsamında sunulması istenilen Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgenin ve aynı doğrultuda dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan hâliyle Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan standart formun ihale dokümanında yer alması karşısında,

"Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge"nin teklif dosyası ekinde sunulmamasının belge eksikliği olarak değerlendirilmeyeceği ve bu eksikliğin sonradan tamamlatılmasının mümkün olmadığı sonucuna ulaşıldığından dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.

Öte yandan, temyize konu Mahkeme kararında her ne kadar davacı şirket tarafından "14/11/2012 tarih ve 8193 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi'nin sunulduğu" belirtilmiş ise de teklif kapsamında sunulması zorunlu olan "Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgenin" ihale tarihi itibarıyla, istekli şirketlere ait son ortaklık durumunun beyan edilmesi amacıyla istenildiği, bu belgeye ek yapılacak Ticaret Sicili Gazetelerinin ise ihale tarihi itibarıyla son ortaklık durumuna ilişkin beyanın doğruluğunun teyit edilmesi amacıyla istenildiği,

teklif kapsamında "Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge" sunulması zorunlu olduğu hâlde sunulmayıp Ticaret Sicil Gazetelerinin sunulması ile "ihale tarihi itibarıyla" son ortaklık durumunun tespitinin yapılamayacağı, zira dava konusu ihale 20/05/2021 tarihinde yapılmış olmasına rağmen davacının sunmuş olduğu Ticaret Sicili Gazetesi'nin 14/11/2012 tarihine ait olduğu dikkate alındığında,

ihale tarihi itibarıyla son ortaklık durumunu gösterip göstermediği anlaşılamayan Ticaret Sicili Gazetesinin teklif kapsamında sunulmasının anılan belgenin istenilmesindeki amacı tam anlamıyla karşılamadığı görülmektedir.

Bu itibarla, davacı şirketin teklif dosyası kapsamında "Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgenin" sunulmadığından bahisle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması üzerine yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair dava konusu Kurul kararının iptaline ilişkin İdare Mahkemesi kararında hukukî isabet bulunmamaktadır.