Danıştay 13. Daire E.2022/4446 K.2022/4767

2- … Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. 3- … Ticaret Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Kurumu VEKİLİ : Av. …

MÜDAHİL (DAVALI YANINDA) : … Sanayi Ticaret A.Ş. VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : …. İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü tarafından 29/09/2021 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı “Gaziantep - Yavuzeli-Araban-8Blhdyolu Km:61+400-73+985 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı İşleri Yapım İşi” ihalesine yönelik olarak davacı şirketlerin oluşturduğu iş ortaklığı tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun görev yönünden reddine ilişkin 15/06/2022 tarih ve 2022/UY.I-730 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davacı şirketlerin oluşturduğu iş ortaklığı tarafından dava konusu ihaleye ilişkin olarak ilk itirazen şikâyet başvurusunun 15/10/2021 tarihinde yapıldığı, bu başvurunun, davalı idarenin 24/11/2021 tarih ve 2021/UY.I-2121 sayılı kararı ile süre yönünden reddedildiği, ancak bu karara karşı açılan dava sonucunda verilen iptal kararı üzerine, davalı idare tarafından başvurunun esası hakkında inceleme yapılmak suretiyle 06/04/2022 tarih ve 2022/UY.I-452 sayılı Kurul kararının tesis edildiği, söz konusu kararda "idarece, 17.002/K-H-P poz numaralı ve 'Ocak taşı ile harçlı moloz taş inşaatı.

(Hazır beton harcı ile)' tanımlı iş kaleminin analiz maliyeti kapsamında çimento malzeme bedeli, çimento ve ince sıva derz kumunun iş başına nakillerine ilişkin girdi maliyetlerinin de hesaplanması ve bunun sonucunda hesaplanacak yaklaşık maliyetin ve sınır değerin ihaleye etkisinin tespit edilerek değerlendirme yapılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi" yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği;

Bunun üzerine Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü tarafından tekrar yapılan tespit ve değerlendirme sonucunda alınan kararda; söz konusu iş kalemine ait analize, çimento malzeme bedeli, çimento ve ince sıva derz kumunun iş başına nakillerine ilişkin girdi maliyetlerinin eklenmesi sonucunda toplam yaklaşık maliyet tutarının 30.100-TL arttığı ve yeni yaklaşık maliyetin 144.007.177,85-TL olarak belirlendiği, ayrıca sınır değerin de değişerek 87.467.818,86-TL olduğu,

ancak bu durumun sınır değerin altında kalan istekli sayısında değişikliğe yol açmadığı gerekçesiyle ihalenin, ilk ihale komisyonu kararında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli üzerinde tekrar bırakılmasına karar verildiği, bu kararın 10/05/2022 tarihinde tebliği üzerine yapılan itirazen şikâyet başvurusunun görev yönünden reddine ilişkin dava konusu işlemin tesis edilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı;

Davalı idareye yapılan 15/10/2021 tarihli itirazen şikâyet başvurusundaki iddianın, yaklaşık maliyetin ve sınır değerin değişmesi ve buna dayanarak ihalenin iptal edilmesi yönünde olduğu, Kurul'un düzeltici işlem belirlenmesine karar vermesi sonrası bu karar çerçevesinde Karayolları Genel Müdürlüğü İhale Komisyonu tarafından tekrar yapılan tespit ve değerlendirme sonucunda yaklaşık maliyetin ve sınır değerin değişmesinin ihale sonucu üzerinde bir etkisi olmadığı belirtilerek ihalenin en avantajlı teklifi veren istekli üzerinde tekrar bırakılmasına karar verilmesi sonrası,

davalı idareye yapılan dava konusu başvuruda da yine sınır değerin ve yaklaşık maliyetin değiştiği bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiasında bulunulduğu, 4734 sayılı Kanun’un “Yargısal İnceleme” başlıklı 57. maddesinde şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihaî kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceğinin belirtildiği, dolayısıyla başvuru sahibi davacı şirketlerin iddiası ile ilgili olarak davalı idare tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığı,

ihale sürecinde ortaya yeni hukuki durum çıktığından bahisle daha önce karara bağlanan hususların tekrar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşıldığından itirazen şikâyet başvurusunun görev yönünden reddine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacılar tarafından, Mahkeme kararının hukuka aykırı olduğu, Kurum'a yaptıkları başvurunun önceki Kurul kararına itiraz niteliğinde olmadığı, Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü'nün 10/05/2022 tarihli ihale komisyonu kararında yer alan ihale konusu işin yaklaşık maliyet tutarında ve sınır değerde meydana gelen değişikliğin ihale sonucu üzerinde herhangi bir etkisinin bulunmadığı şeklindeki değerlendirmesine yapılan bir itiraz niteliğinde olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, Mahkeme kararının hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur. Davalı yanında müdahil tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.