Danıştay 13. Daire E.2023/1042 K.2023/2146

Dava konusu istem: Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü'nce 01/09/2022 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen, “(Bolu-Seben)Ayr.-Kıbrıscık Yolunun Km:28+500 - 33+000 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı İşleri Yapım İşi” ihalesine yönelik olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin 13/12/2022 tarih ve 2022/UY.II-1575 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; 1. iddia yönünden; idarece aşırı düşük teklif açıklama isteme yazısı ekinde teklifin önemli bileşeni olarak belirlenen 4 iş kalemine ilişkin olarak hazırlanan analizlerin Karayolları Teknik Şartnamesi ile ihale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat tarifleri dikkate alınarak hazırlandığı ve güncel fiyatlara uygun rayiç ve birim fiyatların kullanıldığı, davacı şirket tarafından başvuru ve dava dilekçesinde örnekleme yoluyla yapılan iddiaların hiçbirisinin uyuşmazlık konusu olayda mevcut olmadığı anlaşıldığından, dava konusu işlemde 1. iddia yönünden hukuka aykırılık görülmediği;

2. iddia yönünden; ...İnş. Maden. Turz. San. ve Tic.

A.Ş. açısından iş deneyim belgesinin esaslı unsurunun AV grubu işler olduğu, belgenin güncellenmemiş bedelinin bile fazlasıyla sağlanması gereken tutarı karşıladığı, sunulan ortaklık tespit belgesinin ilgili meslek mensubunca imzalanarak kaşelendiği, iş deneyim belgesi sunulan şahsın şirketin %51 ortağı olduğu ve belgenin düzenlendiği tarihten önceki 1 yıl boyunca adı geçen şirketin yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede şirketi temsile ve yönetime yetkili ortağı olduğu,

EKAP’tan alınan "ticaret bilgileri sorgulama sonucu" belgesinde, iş deneyim belgesi kullanılan ...’ın 23/03/2021 tarihinden beri şirketi münferiden temsile yetkili olduğu, ayrıca ...’ın iş deneyim belgesine konu işte kamu tarafında kontrol mühendisi ve yol yapım başmühendisi görevinde çalıştığı görüldüğünden ayrıca SGK prim ödeme belgelerinin istenmesine gerek görülmediği; ... Altyapı San. ve Tic.

A.Ş. açısından, bu istekli tarafından şahıs adına düzenlenen bir iş deneyim belgesi beyan edilmediğinden mevzuat gereğince ortaklık tespit belgesinin sunulmasına gerek bulunmadığı, belge tutarının güncellenmiş hâlinin asgari iş deneyim tutarını karşıladığı; ...Tarım Ürün. Elekt. Üretim Pazar. İnş. Gıda Petrol San. Tic.

A.Ş. tarafından beyan edilen iş deneyim belgesinin esaslı unsurunun AV grubu işler olduğu, belgenin güncellenmemiş bedelinin bile fazlasıyla sağlanması gereken tutarı karşıladığı, adı geçen istekli tarafından 15/09/2022 tarihli yazı ekinde ortaklık tespit belgesinin idareye sunulduğu, ortaklık tespit belgesinin 31/08/2022 tarihinde (ihale ilan tarihi olan 05/08/2022 tarihinden sonra) düzenlendiği, sunulan ortaklık tespit belgesinin ilgili meslek mensubunca imzalanarak kaşelendiği,

iş deneyim belgesi sunulan şahsın şirketin %51 ortağı olduğu ve belgenin düzenlendiği tarihten önceki 1 yıl boyunca adı geçen şirketin yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede şirketi temsile ve yönetime yetkili ortağı olduğu, EKAP’tan alınan "ticaret bilgileri sorgulama sonucu" belgesinde, iş deneyim belgesi kullanılan ...’ın 05/02/2020 tarihinden 04/02/2023 tarihine kadar şirketi temsile yetkili olduğu, ...’ın iş deneyim belgesine konu işte kamu tarafında kontrol mühendisi ve yol yapım başmühendisi görevinde çalıştığı görüldüğünden ayrıca SGK prim ödeme belgelerinin istenmesine gerek görülmediği; ...İnş.

Maden. San. ve Tic. Ltd.

Şti. açısından alt yüklenici iş bitirme belgesinde güncelleme yaparken sözleşme tarihinin esas alınacağı, adı geçen belge güncellendiğinde ise şikâyete konu ihalede sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarını karşıladığı, adı geçen istekli tarafından şahıs adına düzenlenen bir iş deneyim belgesi beyan edilmediğinden mevzuat gereğince ortaklık tespit belgesinin sunulmasına gerek olmadığı, bu itibarla, dava konusu işlemde 2. iddia yönünden hukuka aykırılık görülmediği;

3. iddia yönünden; yapılan inceleme ve tespitler neticesinde aşırı düşük teklif olarak belirlenen ve açıklamalarını idareye sunan isteklilerin sunduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından, dava konusu işlemde 3. iddia yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, idarenin kendi kullanmadığı ve gerçeği yansıtmadığını düşündüğü fiyatlar ile yapılan savunmaları kabul etmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, yaklaşık maliyet hesaplanırken güncelleme yapılması gerekirken aşırı düşük teklif açıklaması istenirken de her kalem için belirlenen güncelleme katsayısı ile çarpılması ve yaklaşık maliyet hesabıyla aşırı düşük teklif açıklaması oluşturulurken yapılan hesaplarda çelişki olmaması gerektiği, kamu kurum kuruluşlarının fiyatları ile açıklama yapılmasına izin verilmemesi gerektiği, aşırı düşük teklif analizlerinde ve yaklaşık maliyet hesabında kullanılan analizlerin işin yapımında kullanılacak tüm girdileri kapsaması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin ve davanın reddi yolundaki Mahkeme kararının hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.