Danıştay 2. Daire E.2021/10296 K.2023/5315

Dava Konusu İstem

Dava; polis memuru olan davacının, İzmir İli, Ödemiş İlçe Emniyet Müdürlüğünde görev yaptığı dönemde işlediği ileri sürülen fiiller nedeniyle hakkında yürütülen disiplin soruşturması sonucunda 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 125/E-g maddesi uyarınca "Devlet memurluğundan çıkarma" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin İçişleri Bakanlığı Yüksek Disiplin Kurulunun … günlü, … sayılı kararının iptali ve yoksun kaldığı tüm haklarının yasal faiziyle birlikte iadesine hükmedilmesi istemiyle açılmıştır.

Davanın reddi yönünde … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E:…, K:… sayılı karar, davacının temyizi üzerine Danıştay Beşinci Dairesinin 30/10/2017 günlü, E:2016/15627, K:2017/21807 sayılı kararıyla bozulmuş, davalı idarenin kararın düzeltilmesi istemi de anılan Dairece reddedilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti :.

İdare Mahkemesince bozma kararına uyularak yeniden yapılan inceleme sonucunda verilen temyize konu kararla; davacıya genel nitelikteki 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 125/E-g maddesinde düzenlenen, “Memurluk sıfatı ile bağdaşmayacak nitelik ve derecede yüz kızartıcı ve utanç verici hareketlerde bulunmak” fiilinden ceza verildiği, ancak 23/01/2017 günlü, 29957 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve emniyet teşkilatı mensuplarına ilişkin disiplin kurallarını yeniden düzenleyen 682 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 8. maddesinin 6. fıkrasının (cc) bendinde.

"Bir kimseyle gayri tabii mukarenette bulunmak yahut bu fiili kendisine rızasıyla yaptırmak" fiilinin karşılığının meslekten çıkarma cezası olarak düzenlendiği ve davacının fiilinin de bu kapsamda değerlendirilmesi gerektiği, davacının anılan fiili işlediğinin sabit olduğu görülmekte ise de.

682 sayılı KHK'nin 8. maddesinin 6. fıkrasının (cc) bendinde yer alan fiilin meslekten çıkarma cezasını gerektirdiği, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 125/E-g maddesinde düzenlenen devlet memurluğundan çıkarma cezası ile karşılaştırıldığında lehe bir düzenlemenin getirildiği, bu nedenle 657 sayılı Yasada yer verilen devlet memurluğundan çıkarma cezası davacıya uygulanamayacağından, dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı, öte yandan bu aşamada davacının polislik mesleğinden kaynaklanan parasal hakların iadesinin mümkün olmadığı gerekçesiyle, dava konusu işlemin iptaline, tazminat isteminin reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından; tesis edildiği tarih itibarıyla dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Danıştay Beşinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.

Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Öte yandan; 3201 sayılı Emniyet Teşkilat Kanunu'nun 83. maddesinin 1. cümlesi, 29/01/2016 günlü, 29608 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan, Anayasa Mahkemesinin 13/01/2016 günlü, E:2015/85, K:2016/3 sayılı kararıyla; Anayasa'nın 38. maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen "suçta kanunilik" ilkesine ve Anayasa'nın 128. maddesinin ikinci fıkrasında hükme bağlanan "kanuni düzenleme" ilkesine aykırılık oluşturduğu gerekçesiyle iptal edilmiştir.

Emniyet Teşkilatı Disiplin Tüzüğü'nün yasal dayanaktan yoksun kalması üzerine, 23/01/2017 günlü, 29957 sayılı Resmi Gazete’de, 682 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname (KHK) yayımlanmış, bu KHK, 31/01/2018 tarihinde Türkiye Büyük Millet Meclisinde görüşülerek yasalaşmış, 7068 sayılı ''Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'' ise 08/03/2018 günlü, 30354 mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmıştır.

7068 sayılı Kanun'un 8/6-z-cc maddesinde de; "Bir kimseyle gayri tabii mukarenette bulunmak yahut bu fiili kendisine rızasıyla yaptırmak." fiilinin, meslekten çıkarma cezasını gerektiren fiiller arasında sayıldığı görülmüştür.