Danıştay 2. Daire E.2023/2307 K.2023/5516

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti

... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; davalı idarece, davaya konu performans değerlendirme puanının yetersiz olarak değerlendirilmesine dayanak herhangi bir somut belgenin ibraz edilemediği, 2020 yılı ikinci dönemine ilişkin performans değerlendirme raporunun tamamında beş değerlendirme kriterinin "2", diğer on beş kriterin ise "3" olarak belirlenerek toplam "55" (yetersiz) puan verildiği,

bu değerlendirmeye yönelik davacı hakkında adli ya da idari soruşturma bulunduğuna dair dosyaya bilgi ve belge sunulamadığı gibi performans puanının yetersiz takdir edilmesine esas teşkil eden nedenlerin idarece somut olarak ortaya konulamadığı ve objektiflikten uzak bir şekilde doldurulduğundan hukuka uygunluk görülmediği, Kuşadası Belediye Meclisinin ... günlü, ... sayılı kararı ile kabul edilen Kuşadası Belediyesi Memur ve Sözleşmeli Personel İçin Performans Değerlendirme Yönetmeliği maddelerinin incelenmesinden ise.

3011 sayılı Resmî Gazete'de Yayımlanacak Olan Yönetmelikler Hakkında Kanun uyarınca, kamu tüzel kişileri tarafından çıkarılacak kamu personeline ait genel hükümleri kapsayan yönetmeliklerin ve mahalli idarelerce kendi yetki ve görev alanlarına ilişkin düzenleyecekleri yönetmeliklerin mahallinde çıkan gazete veya diğer yayın yolları ile ilan edilmesi gerektiği, kamu tüzel kişiliğini haiz olan davalı idarenin kamu personeline ilişkin genel hükümleri içeren dava konusu Yönetmeliğin Resmi Gazetede yayımlama zorunluluğuna rağmen yayımlanmadığı anlaşıldığından şekil yönünden hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle,

dava konusu işlemlerin iptaline hükmedilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti :... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... günlü, E:... , K:... sayılı temyize konu kararıyla; istinaf başvurusuna konu kararın usul ve hukuka uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı belirtilerek davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından; dava konusu Yönetmelik düzenlemelerinin üst hukuk normlarına uygun olduğu, kurumda verimliliğin artırılması ve bu konudaki eksikliklerin tamamlanmasının hedeflendiği, davacı hakkında bağlı bulunduğu birim amirlerince objektif ölçütlere göre performans değerlendirmesinin yapıldığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Dava dosyasının incelenmesinden; Kuşadası Belediyesi bünyesinde 2015 yılında sözleşmeli bilgisayar mühendisi olarak göreve başlayan ve 2016, 2017, 2018, 2019 yıllarında sözleşmesi yenilenerek görevine devam eden davacının, 2020 yılı ikinci döneminde performans değerlendirme puanının 55 (yetersiz) olarak düzenlenmesine ilişkin işleme karşı yaptığı itirazın davalı idarenin ... günlü, ... sayılı işlemi ile reddedilmesi üzerine anılan işlemin ve dayanağı olan Kuşadası Belediyesi Memur ve Sözleşmeli Personel İçin Performans Değerlendirme Yönetmeliği'nin ilgili maddelerinin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

Anayasa'nın 124. maddesinin ikinci fıkrasına dayanılarak çıkarılan 3011 sayılı Resmi Gazete'de Yayımlanacak Olan Yönetmelikler Hakkında Kanun'un 1.maddesinde, "Başbakanlık, bakanlıklar ve kamu tüzelkişilerinin; a) İşbirliğine, yetki ve görev alanlarına ait hükümleri düzenleyen, b) Kamu personeline ait genel hükümleri kapsayan, c) Kamuyu ilgilendiren yönetmelikler Resmi Gazete'de yayımlanır. Ancak, milli emniyet ve milli güvenlikle ilgili olan ve gizlilik derecesi taşıyan yönetmelikler yayımlanmaz." .... hükmüne yer verilmiştir.

5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49. maddesinin üçüncü fıkrasında; "Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir...", beşinci fıkrasında; "... Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. ...." kuralı yer almıştır.

28/06/1978 tarih ve 16330 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 1. maddesinde; "Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.", 12. maddesinde; "Sözleşmeli olarak çalıştırılacakların, ilgili kurumun saptayacağı özel koşulların yanı sıra, 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin (4), (5), (6), (7) ve (8) numaralı alt bentlerinde belirtilen koşulları taşımaları gereklidir." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

5393 sayılı Belediye Kanunu'nun, 3. maddesinde; belde sakinlerinin mahalli müşterek nitelikteki ihtiyaçlarını karşılamak üzere kurulan ve karar organı seçmenler tarafından seçilerek oluşturulan, idari ve mali özerkliğe sahip kamu tüzel kişisi olarak tanımlanan belediyelerin bir kamu kurumu olduğu, personelinin de yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri de göz önünde bulundurulduğunda kamu personeli olduğu açıktır.

Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerden; Kuşadası Belediye Başkanlığı ... Müdürlüğünde sözleşmeli bilgisayar mühendisi olarak görev yapan davacı hakkında 2020 yılı ikinci dönem performans notunun 55 (yetersiz) olarak düzenlenmesine dayanak teşkil eden Kuşadası Belediyesi Memur ve Sözleşmeli Personel İçin Performans Değerlendirme Yönetmeliği Resmi Gazete'de yayımlanmamış olup, Kuşadası Belediye Meclisinin ... günlü, ... sayılı kararı ile kabul edilerek yürürlüğe konulmuştur.

Bu durumda, davalı idare bünyesinde görev yapan kamu personeline ilişkin genel hükümleri içeren Kuşadası Belediyesi Memur ve Sözleşmeli Personel İçin Performans Değerlendirme Yönetmeliğinin, 3011 sayılı Kanun uyarınca Resmi Gazete'de yayımlanmadan, usulüne uygun olarak yürürlüğe konulmadığının anlaşıldığı ve bu gerekçeyle hukuka aykırı olduğunun tespiti karşısında, anılan Yönetmelik hükmüne dayanılarak tesis edilen 2020 yılı ikinci döneminde performans puanının 55 (yetersiz) olarak düzenlenmesine ilişkin dava konusu işlemde de, şekil ve usul bakımından hukuka uyarlık, anılan işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine dair Bölge İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla hukuki isabetsizlik görülmemiştir.