Danıştay 2. Daire E.2023/5096 K.2024/5841

Dava konusu istem : Dava; ... İl Jandarma Komutanlığı emrinde uzman jandarma çavuş olarak görev yapan davacının, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Astsubay Eğitim Merkezi Komutanlığında astsubay adayı olarak intibak eğitimi görmekteyken Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliğinde yer alan giriş şartını taşımadığından bahisle astsubay öğrenci adaylığından çıkarılmasına ilişkin 01/03/2017 günlü işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; uyuşmazlıkta, dava konusu işlemin tesis edildiği tarih itibariyle FETÖ/PDY terör örgütü üyesi olmak suçlaması ile davacı hakkında ... Cumhuriyet Başsavcılığınca soruşturma yürütüldüğü ve davacının astsubay intibak eğitimine başladığı tarihten sonra meslekten veya memuriyetten çıkarma cezasını gerektirecek suçtan dolayı yürütülen söz konusu soruşturmanın astsubay adaylığına engel teşkil ettiği, bu olgunun da işlemin tesisine tek başına yeter sebep olduğu anlaşılmış olup, davacının astsubay intibak eğitimi adaylığından çıkarılmasına dair işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; istinaf başvurusuna konu kararın usul ve hukuka uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı belirtilerek, davacının istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından; hakkında yürütülen adli soruşturmanın sonucu beklenmeksizin tesis edilen işlemin hakkaniyete aykırı olduğu, yetkisizlikle dosyanın gönderildiği ... Cumhuriyet Başsavcılığınca FETÖ/PDY Terör Örgütüne Üye Olma suçundan kovuşturma yapılmasına yer olmadığına karar verildiği, idari işlemin sebebinin de ortadan kalktığı, ek beyan dilekçesinde ise, ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin ... günlü, ... esas ve karar sayısıyla beraat ettiği ve kesinleştiği, 03/06/2020 tarihinde yeniden göreve başlatıldığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Beşinci Dairesinin 27/12/2021 günlü, E:2019/5046, K:2021/4918 sayılı gönderme kararıyla Danıştay Sekizinci Dairesine, Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından da Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacının İstanbul İl Jandarma Komutanlığı emrinde uzman jandarma çavuş olarak görev yaptığı, 2016 yılında uzman jandarmadan astsubaylığa geçiş sınavında başarılı olup Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Astsubay Eğitim Merkezi Komutanlığında astsubaylık anlayışı kazandırma eğitimine başladığı, davacının 13/01/2017 ... Cumhuriyet Başsavcılığının ... sayılı (FETÖ/PDY) soruşturması kapsamında gözaltına alınıp, adli kontrol kararıyla serbest bırakıldığı, ...

Sulh Ceza Hakimliğinin ... sayılı talimatına istinaden 26/02/2017 tarihinde tekrar gözaltına alınıp serbest bırakılan davacının durumunun görüşüldüğü Eğitim Merkezi Yönetim Kurulunun teklifi doğrultusunda Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanının 01/03/2017 günlü Olur işlemiyle, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliğinin 29. maddesinde belirtilen şartları taşımadığından bahisle davacının astsubay öğrenci adaylığından çıkarılması üzerine temyizen bakılmakta olan davanın açıldığı, bilahare hakkında FETÖ/PDY terör örgütüne üye olma suçundan dosyanın gönderildiği ...

Cumhuriyet Başsavcılığının ... sayılı soruşturma numarasıyla yürütülen adli soruşturma neticesinde 26/09/2017 günlü Ek Kovuşturmaya Yer Olmadığına Dair kararın verildiği anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

08/11/2016 günlü, 29882 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin "Adaylarda aranacak nitelikler" başlıklı 29. maddesinde, "(1) ASEM’e başvuru yapacak uzman jandarma ve uzman erbaş kaynaklı adaylarda aşağıdaki şartlar aranır: ... ç) Haklarında meslekten veya memuriyetten çıkarma cezasını gerektirecek suçlardan dolayı adli veya idari soruşturma yapılıyor olmamak,...

(2) ASEM’e başvuru yapacak sivil kaynaklı adaylarda ise aşağıdaki şartlar aranır: ... f) 5237 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile, adayın kendisinin ve evli ise eşinin; ...

2) Affa uğramış, para cezasına çevrilmiş veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama, kaçakçılık veya cinsel dokunulmazlığa karşı suçlardan dolayı mahkûm olmamak veya bu suçlardan dolayı devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmamak veya kovuşturması uzlaşma ile neticelenmemiş olmak,

(3) ASEM’e başvuran adayların birinci ve ikinci fıkralarda belirtilen şartlardan herhangi birini taşımadıkları anlaşılması halinde, sınav sonuçlarına bakılmaksızın adaylıkları, öğrenime başlamışlarsa öğrencilikleri sona erdirilir." hükmü, "İntibak eğitimi döneminde ASEM’den çıkma veya çıkarılma" başlıklı 43. maddesinin 3. fıkrasında "29 uncu maddede sayılan nitelikleri taşımadıkları anlaşılan adayların ilişikleri, ASEM Komutanının teklifi ve Başkanın onayıyla kesilir ve durum Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığına bildirilir." hükmü yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliğinin yukarıda belirtilen 29. maddesinde başvuru yapacak adaylarda aranacak nitelikler düzenlenmiş olup, adayların başvuruların son günü itibarıyla anılan nitelikleri taşımaları gerekmektedir.

Somut olayda; davacının katılmış olduğu uzman jandarmadan astsubaylığa geçiş sınavı için başvuruların Ekim 2016 tarihinde yapıldığı, astsubaylık anlayışı kazandırma eğitimine 31/10/2016 tarihinde başladıyan davacı hakkında adli soruşturmanın ise ... Cumhuriyet Başsavcılığınca 2017 yılı içerisinde başlatıldığı, bilahare yetkisizlik kararı üzerine dosyanın gönderildiği Hakkari Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 2017 yılı içinde devam edilen adli soruşturma neticesinde kovuşturma yapılmasına yer olmadığına hükmedildiği, dolayısıyla davacının başvurunun son günü itibarıyla hakkında herhangi bir soruşturma bulunmadığı, anılan tarihte giriş ile ilgili nitelikleri taşıdığı görülmektedir.

Bu durumda, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliğindeki ilgili şartları taşımadığından bahisle tesis edilen işlemde hukuka uyarlık, aksi yönde verilen mahkeme kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.