Danıştay 3. Daire E.2020/4175 K.2023/2014

2-(DAVALI) …Vergi Dairesi Müdürlüğü/… VEKİLİ: Av. …

İSTEMİN KONUSU

…Vergi Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusunu Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararı uyarınca yeniden inceleyen …Bölge İdare Mahkemesi …Vergi Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı adına, 2011 ila 2014 yılları hesap ve işlemlerinin incelenmesi üzerine yapı denetim hizmeti ile birlikte verdiği proje, teknik müşavirlik, denetim ve mimarlık hizmetleri için fatura düzenlemediği ve ticari faaliyetin idamesi ile ilgili olmayan gider faturalarına konu indirimlerinin reddi gerektiği yolunda saptamalar içeren vergi tekniği raporunu done alan vergi inceleme raporu uyarınca, 2013 yılının Ocak ila Nisan dönemleri için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 1. bendi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Tarhiyatın dayanağı vergi inceleme raporunun atıfta bulunduğu vergi tekniği raporunun ihbarname ekinde tebliğ edilmemesinin esasa etkili bir şekil hatası olduğu ve davacının savunma hakkını kısıtladığı gerekçesiyle tarhiyat kaldırılmıştır.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirket adına, aynı nedenlerle 2013 yılına ilişkin yapılan kurumlar vergisi tarhiyatına karşı açılan davada, Dairelerinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararıyla; davacının bir kısım hizmet satışlarına fatura düzenlemeyerek gelirinin bir kısmını kayıt ve beyan dışı bıraktığı ve gider kayıtlarına aldığı "Fiyat Farkı" içerikli faturaların ticari kazancın elde edilmesi ve idame ettirilmesi ile ilgili olmadığı gibi herhangi bir mal teslimi veya hizmet ifasına da dayanmadığından, kanunen kabul edilmeyen gider kabul edilmesinde hukuka aykırılık görülmediği sonucuna varıldığından,

değinilen faturalara konu katma değer vergisi indirimlerinin reddi ile kayıt ve beyan dışı bırakılan hasılat üzerinden yapılan dava konusu tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı, somut tespit olmaksızın 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 1. bendi uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilemeyeceği gerekçesiyle, tarhiyat yönünden dava reddedilmiş, özel usulsüzlük cezası ise kaldırılmıştır.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davacı tarafından, dava konusu tarhiyatın dayanağı olan vergi tekniği raporunun kendilerine tebliğ edilmemesinin savunma hakkını ihlal ettiği ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir. Davalı idare tarafından, davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

TARAFLARIN SAVUNMALARI

Davalı idarece savunma verilmemiş, davacı tarafından ise istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz istemlerinin reddi ile Vergi Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X)-KARŞI OY

Dava konusu bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin, kayıt ve beyan dışı bırakılan hasılattan kaynaklanan kısmının matrahı yönünden bağlı olduğu 2013 yılına ilişkin kurumlar vergisi tarhiyatına ilişkin uyuşmazlıkta Dairemizce verilen 25/05/2023 tarih ve E:2020/4624, K:2023/2011 sayılı kararın karşı oyunda belirtilen hukuksal nedenler ve gerekçe uyarınca temyize konu kararın değinilen kısım yönünden bozulması gerektiği oyuyla Karara katılmıyoruz.