Danıştay 3. Daire E.2021/314 K.2021/1100

İstemin Özeti

Davacının, veraset yoluyla kendisine intikal eden arsayı kat karşılığı müteahhide vermesi sonucu elde ettiği daire ve daire paylarının satışından sağladığı ticari kazancı beyan etmemesi nedeniyle adına 01/01/2008 tarihi itibarıyla gerçek usulde gelir vergisi mükellefiyeti tesis edilmesine ilişkin işlemin iptali ile vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011 yılının Nisan-Haziran dönemi için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istemiyle açılan davada;

davacıya miras yoluyla intikal eden arsadan, kat karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca elde edilen iki dairenin 2009 yılında, üç ayrı dairedeki 1/4'er hissenin 2010 yılında, bir dairedeki 1/4 hissenin 2011 yılında, bir işyeri ile bir dairedeki 1/24 ve 1/12 hissenin 2012 yılında, bir daire ile ayrı bir daire ve işyerindeki 1/8'er hissenin ise 2013 yılında satıldığı, söz konusu satışlardan elde edilen gelirin, organizasyon kapsamında yürütülen bir ticari faaliyet niteliği taşımadığı, bu yönüyle ticari kazanç niteliği bulunmayan daire satışları nedeniyle davacı adına yapılan tarhiyatta hukuka uygunluk görülmediği,

davacının 15/05/2015 tarihinde kayda giren dilekçe ile mükellefiyetin iptali talebinden feragat ettiği görüldüğünden söz konusu istem hakkında karar verilemeyeceği gerekçesiyle cezalı vergiyi kaldıran, mükellefiyet işlemi yönünden karar verilmesine yer olmadığına hükmeden.

Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının tarhiyatın kaldırılmasına ilişkin hüküm fıkrasını; dava konusu bir kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin matrahı yönünden bağlı olduğu 2011 yılı için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisinin kaldırılmasına ilişkin.

Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı, Danıştay Üçüncü Dairesinin 08/09/2020 tarih ve E:2017/2086, K:2020/3221 sayılı kararıyla bozulduğundan ve bu bozma kararı uyarınca verilecek kararın sonucu dava konusu tarhiyatı etkileyeceğinden, söz konusu kararda yer alan esaslar doğrultusunda yeniden karar verilmek üzere bozan Danıştay Üçüncü Dairesinin 08/09/2020 tarih ve E:2017/2097, K:2020/3227 sayılı kararının; arsanın ivazsız iktisap edildiği, edinilen dairelerin şahsi ve ailevi ihtiyaçlar nedeniyle satıldığı, ticari organizasyona ilişkin bir tespit bulunmadığı,

mirasçı olan üç kardeşinin de farklı iş yaptıkları, aynı anda ticari kazanç elde etmek için gayrimenkul alım satımı için ticari faaliyeti başlamalarının düşünülemeyeceği, aynı nedenle yapılan tarhiyatlara karşı diğer üç kardeşin açtığı davaların lehlerine sonuçlandığı ve kararların kesinleştiği, bu durumun Anayasanın 10. maddesinde belirtilen kanun önünde eşitlik ilkesi çiğnenmesi anlamına geleceği cezalı verginin hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek düzeltilmesi istenmiştir.

Savunmanın Özeti : Kararın düzeltilmesi isteminin reddi gerektiği savunulmuştur. Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Kararın düzeltilmesi isteminin kabulü ile Danıştay Üçüncü Dairesince verilen karar kaldırıldıktan sonra, Vergi Mahkemesi kararına yöneltilen temyiz isteminin reddi ile kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Üçüncü Dairesince kararın düzeltilmesi istemine ilişkin dilekçede ileri sürülen sebepler 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 54. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendi hükmüne uygun bulunduğundan, kararın düzeltilmesi isteminin kabulüne ve Danıştay Üçüncü Dairesinin 08/09/2020 tarih ve E:2017/2097, K:2020/3227 sayılı kararının kaldırılmasına karar verildikten sonra temyiz istemi yeniden incelenerek işin gereği görüşülüp düşünüldü: