Danıştay 4. Daire E.1997/142 K.1998/163

SÜREKLİ İŞLEYEN ORTAKLAR CARİ HESABI NEDENİYLE ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMINDAN BAHSEDİLEMEYECEĞİ HK.<

Davacı kurumun 1994 yılı işlemlerinin incelenmesi sonucu örtülü kazanç dağıttığı ileri sürülerek bulunan matrah farkı üzerinden re'sen kurumlar vergisi ve geçici vergi salınıp, kaçakçılık cezası kesilmiştir….Vergi Mahkemesi … günlü ve … sayılı kararıyla;

davacı kurumun en çok paya sahip ortağının cari hesabında bulunan paraya herhangi bir faiz hesaplanmaması nedeniyle olayda örtülü kazanç dağıtımının varlığının kabulü gerektiği, ancak geçici vergi aslının aranmasının mümkün olmadığı ve matrah farkının defterlerden bulunmuş olması nedeniyle yapılan tarhiyata kaçakçılık cezası kesilemeyeceği gerekçesiyle vergi aslına yönelik davanın reddine, geçici vergi aslının kaldırılmasına ve kaçakçılık cezalarının kusura çevrilmesine karar vermiştir.

Davacı kurum, örtülü kazanç dağıtımının sözkonusu olmadığını, Vergi Dairesi Müdürlüğü, kesilen kaçakçılık cezalarının yerinde olduğunu ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedirler.

Olayda, davacı kurumun büyük oranlı hissesine sahip ortağın cari hesabına aktarılan paralara faiz yürütülmemesi nedeniyle örtülü kazanç dağıtıldığı ileri sürülerek re'sen tarhiyat yapılmıştır. Dosyanın incelenmesinden, davacı kurumun büyük paylı ortağı olan ...'in cari hesabında 71 adet işlem olduğu, bu işlemlerden 26 adedinin borç, 45 adedinin ise alacak şeklinde işlendiği ve cari hesabın sürekli hareket halinde olduğu görülmektedir.

Bu durum, ortağın şirketin kasası gibi hareket ettiği yönündeki davacı iddiasını haklı kılmaktadır. Ortaklar cari hesabı sürekli hareket halinde olduğu ve verilen paralar ortağın üzerinde uzun süre hareketsiz olarak kalmadığı için, olayda herhangi bir örtülü kazanç dağıtımından söz edilmesi de mümkün değildir. Ortak hesabına aktarılan bir para nedeniyle örtülü kazanç dağıtımından söz edilebilmesi için, ortağa verilen paranın uzun süre faizsiz olarak