Danıştay 4. Daire E.2016/9763 K.2021/2126

Dava konusu istem: Davacının, 2011 takvim yılı kurumlar vergisi beyannamesinde, ödenmeyen Sosyal Güvenlik prim tutarını kurum kazancının tespitinde gider olarak indirdiğinden bahisle takdir komisyonu kararına dayanılarak re'sen tarh edilen 2011 yılı vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin kaldırılması istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Vergi Mahkemesince verilen kararda; olayda, davacı nezdinde herhangi bir vergi incelemesi yapılmadığı, defter ve belgeleri incelenerek, ödenmeyen primlerin yıl içinde kayıtlara gider olarak intikal ettirilip ettirilmediği yönünde bir saptamada bulunulmadığı, yalnızca SGK'dan gelen bilgiden hareketle takdir komisyonuna sevk işleminin gerçekleştirildiği, yetkisi olduğu halde komisyonca da herhangi bir araştırma ve inceleme yapılmadan, SGK prim borcu tahakkuklarından hareketle soyut ve genel ifadelere dayalı takdir komisyonu kararından hareketle belirlenen matraha dayalı cezalı tarhiyatta hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı adına, takdir komisyonu kararına dayanılarak yapılan cezalı tarhiyatın hukuka uygun olduğu belirtilerek kabul kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile Mahkeme kararının gerekçesinin değiştirilerek onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun "Safi kurum kazancı" başlıklı 6. maddesinde, kurumlar vergisinin, mükelleflerin bir hesap önemi içerisinde elde ettikleri safi kurum kazancı üzerinden hesaplanacağı, safi kurum kazancının tespitinde de Gelir Vergisi Kanunun ticari kazanç hakkındaki hükümlerinin uygulanacağı hüküm altına alınmış, aynı Kanunun 8. maddesi ile 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 40. maddesinde ise kurum kazancının hesaplanmasında indirilecek giderler düzenlenmiş, 1. fıkrasının (2) numaralı bendinde, hizmetli ve işçilerin iş yerinde veya işyerinin müştemilatında iaşe ve ibate giderleri, tedavi ve ilaç giderleri,

tedavi ve ilaç giderleri, sigorta primleri ve emekli aidatı (Bu primlerin ve aidatın istirdat edilmemek üzere Türkiye'de kain sigorta şirketlerine veya emekli ve yardım sandıklarına ödenmiş olması ve emekli ve yardım sandıklarının tüzel kişiliğini haiz bulunmaları şartıyla) 27. maddede yazılı giyim giderleri safi kazancın belirlenmesinde gider olarak indirilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

Keza 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun " Primlerin Ödenmesi" başlıklı 88. maddesinin 11. fıkrasında da; Sosyal Güvenlik Kurumuna fiilen ödenmeyen prim tutarlarının gelir vergisi ve kurumlar vergisinin hesaplanmasında "gider" olarak yazılamayacağı hükmüne yer verilmiş, 506 sayılı Kanunun 3917 sayılı Kanunla değişik 80/1.maddesinde ise, işverenin bir ay içinde çalıştırdığı sigortalıların primlerine esas tutulacak kazançlar toplamı üzerinden, bu Kanun gereğince hesaplanacak prim tutarını da bu miktara ekleyerek en geç ertesi ayın sonuna kadar Kuruma ödemeye mecbur olduğu, kuruma fiilen ödenmeyen prim tutarlarının Gelir Vergisi ve Kurumlar Vergisi uygulamasında gider olarak yazılamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca, 174 Seri No’lu Gelir Vergisi Kanunu Genel Tebliği uyarınca, hesap dönemi içinde ödenmediğinden gelir veya kurumlar vergisi matrahının tespitinde gider olarak dikkate alınamayan SSK primlerinin ödendikleri hesap döneminin gelir veya kurumlar vergisi matrahının tespitinde gider olarak dikkate alınması gerekmektedir.

Yukarıda yer verilen kanun ve mevzuat hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden Sosyal Güvenlik Primlerinin indirime konu edebilmesi için bu primleri ilgili Sosyal Güvenlik Kurumuna bilfiil ödemiş olmaları gerektiği, ödenmemiş olan sigorta primlerinin ise yıllık kurum kazancının tespitinde gider olarak dikkate alınamayacağı anlaşılmaktadır.

Dosyanın incelenmesinden; davacı tarafından verilen 2011 yılı Kurumlar Vergisi beyannamesinde kurum zararının 53.079,34 TL, Sosyal Güvenlik Priminin, kanunen kabul edilmeyen gider olarak 62.833,90 TL, ilgili dönemde kurum kârının da 9.754,56 Tl olarak belirtildiği, bu durumda indirime konu edilmediği şüpheye mahal bırakmaksızın görülen sosyal güvenlik sigorta priminin indirime konu edildiğinden bahisle takdir komisyonu kararına dayanılarak yapılan vergi ziyaı cezalı 2011 yılı kurumlar vergisinde hukuka uyarlık, davayı kabul eden Mahkeme kararında ise sonucu itibarıyla hukuka aykırılık bulunmamıştır.