Danıştay 4. Daire E.2020/5643 K.2021/6388

Dava konusu istem: Davacı adına vergi ziyaı cezalı olarak tarh edilen 2008/12 ve 2009/9 dönemleri katma değer vergisi, 2008 ve 2009 yılları kurumlar vergisi, 2008 ve 2009/1-3, 4-6, 7-9 dönemleri geçici vergilerinin kaldırılması istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay bozma kararı üzerine Vergi Mahkemesince verilen kararda; davacının ilgili dönemde düzenlediği faturaların herhangi bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmaksızın komisyon karşılığı düzenlendiği,

vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi ile kurumlar geçici vergisi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezaları yönünden Danıştay içtihatları göz önüne alındığında cezalı kurumlar vergisi ve geçici vergi aslı üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının fatura tutarlarının %2'si komisyon geliri elde edildiği kabul edilerek tarh edilen kısmında hukuka aykırılık, tarhiyatın %2'nin fazlası oranında komisyon geliri elde ettiği kabul edilerek yapılan kısmında ise hukuka uyarlık bulunmadığı,

vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarhiyatı yönünden davacının ilgili dönemde sahte fatura düzenleyerek elde ettiği komisyon geliri olduğu ve bu matrahın aynı zamanda kurumlar vergisi matrahı olduğu, ilgili dönemde %2 komisyon geliri elde edildiği kabul edilerek tarh edilen vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin kısmında hukuka aykırılık, tarhiyatın %2'nin fazlası oranında komisyon geliri elde ettiği kabul edilerek yapılan kısmında ise hukuka uyarlık bulunmadığı,

mahsup dönemi geçmiş geçici vergi aslının da tahakkuk ettirilemeyeceği ve böylece ihbarnamelerde yer almaması gerektiği anlaşılmakla, dava konusu geçici vergi asıllarında da hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kısmen kabul, kısmen reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Kararın kabule ilişkin kısımlarının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir. TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 26. maddesinin 1. fıkrasında, "Dava esnasında ölüm veya herhangi bir sebeple tarafların kişilik veya niteliğinde değişiklik olursa, davayı takip hakkı kendisine geçenin başvurmasına kadar; gerçek kişilerden olan tarafın ölümü halinde, idarenin mirasçılar aleyhine takibi yenilemesine kadar, dosyanın işlemden kaldırılmasına ilgili mahkemece karar verilir. Dört ay içinde yenileme dilekçesi verilmemiş ise, varsa yürütmenin durdurulması kararı kendiliğinden hükümsüz kalır." düzenlemesine yer verilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesinde ise, maddede belirtilen halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtların silinmesinin ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılacağı düzenlenmiştir.

Dava dosyasının ve Ticaret Sicili Gazetesinin birlikte incelenmesinden; davanın açıldığı tarihte davacının tüzel kişiliğinin bulunduğu, akabinde 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesi uyarınca şirketin ticaret sicilinden terkin edilmek suretiyle tüzel kişiliğinin sona erdiği ve bu hususun 16/07/2014 tarih ve 8613 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde ilan edildiği görülmüştür. Bu durumda Vergi Mahkemesince, yukarıda anılan 2577 sayılı Kanun'un 26. maddesinin 1. fıkrası uyarınca karar verilmek üzere mahkeme kararının bozulması gerekmektedir.