Danıştay 4. Daire E.2021/3199 K.2021/8605

Dava konusu istem: Davacı adına, vergi inceleme raporu uyarınca, 2010/Aralık dönemi için re'sen tarh edilen gelir (stopaj) vergi ile üç kat tutarında kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun bozma kararı üzerine Vergi Mahkemesinin temyize konu kararıyla; davacı hakkında yapılan vergi incelemesi sonucu düzenlenen raporlara istinaden kayıt ve beyan dışı bırakıldığı tespit edilen hasılat farkı üzerinden tarh edilen vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisine karşı açılan dava Mahkemelerinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararı ile reddedildiğinden uyuşmazlığın kayıt ve beyan dışı bırakılan kurum kazancının dağıtılıp dağıtılmadığına ilişkin olduğu,

davacı tarafından hakkında yapılan vergi incelemesi sonucunda varlığı tespit edilen kayıt ve beyan dışı kazancın ortaklara dağıtılmadığı ve kurum bünyesinde kaldığı hususunu ispatlayacak somut bilgi ve belgelerin sunulmamış olduğu, ortaklara dağıtılan tutarlar üzerinden tevkifat yapılması suretiyle beyanname verilmesi gerekirken verilmediğinden bahisle yapılan davaya konu vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisi tarhiyatında hukuka aykırılık görülmediği sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, şirkete tebliğ edilmeyen vergi tekniği raporuna dayanılarak yapılan tespit ve yorumların hatalı olduğu ve gerçek durumu yansıtmadığı, tarhiyatın dayanağı olarak gösterilen vergi tekniği raporunun vergi/ceza ihbarnameleri ile birlikte tebliğ edilmediğinden dava ve savunma hakkının kısıtlandığı, dava konusu olayda kesin delil bulunmadığı, bu nedenle Mahkemece takdiri delile başvurulduğu ve ihbarcının beyanları ile ...marka 500 GB hard disk içinde bulunan bilgilerle ilgili bilirkişi incelemesi yaptırdığı, bilirkişi incelemesi sonuçlarını idare lehine yorumladığı,

kendine tanınan re'sen araştırma yetki ve görevini eksik yerine getirdiği, tarhiyata esas delillerin CMK, VUK ve Anayasa'da yer alan yasal düzenlemelere aykırı olarak elde edildiği, bilirkişi tarafından yapılan teknik incelemede, elde edilen elektronik verilerin elde ediliş biçimi nedeniyle bütünlüğünün bozulduğu, bu nedenle delillerin ispat kabiliyetini kaybettiği sonucuna varıldığı, kendilerince Kocaeli Üniversitesi öğretim üyelerinden uzman görüşü alındığı, buna göre ...yazılım programında gerçek veriler üzerinde sonradan değişiklikler yapılabildiği,

log kayıtları tutulmadığı içinde bu değişikliklerin sonradan yapılıp yapılmadığının anlaşılmadığı, tüm verilerin saklandığı veri tabanına dışarıdan ve uygulama ara yüzünden bağımsız erişilebileceği, veri tabanına ait şifreye ve temel veri tabanı bilgisine sahip bir kişinin uygulamaya ait verileri değiştirebileceği, verilerde değişiklik yapan kullanıcının kimliğinin net tespitinin ve bu değişikliği uygulama ara yüzü ile veya elle yapıp yapmadığının tespitinin yapılamayacağı, bu sebeple herhangi bir firmaya ait Presto Plus yazılımından alınan verilerin ispata elverişli veriler olmadığı görüşü belirtildiği,

vergi tekniği raporunda ifadesine başvurulan kişilerin doğrudan programda işlem yapabilecek şekilde yetkilendirildiği, şirket tarafından gayri resmi kayıt tutulmadığı ileri sürülerek Mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ

...DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Vergi Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Danıştay Dördüncü Dairesince, .... Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:...K:...sayılı kararına karşı yöneltilen temyiz istemi Vergi Dava Daireleri Kurulunun 10/02/2021 tarih ve E:2021/1427, K:2021/112 sayılı kararı ile bozmaya uygunluk yönünden reddedilerek kararın davanın reddine ilişkin hüküm fıkrasının temyiz incelemesinin yapılması için Kurulca Dairemize gönderilen dosyada Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.