Danıştay 4. Daire E.2023/10970 K.2024/2294

2- … Kaymakamlığı (E-Tebligat) VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Muğla İli, Fethiye İlçesi, … Mah,… Cad. No:… de faaliyet gösteren ... isimli işyerinde fuhuş yapıldığından bahisle 3 ay süre ile kapatılmasına ilişkin Fethiye Kaymakamlığı Toplum Sağlığı Merkezi'nin … tarih ve … sayılı işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; dosyada bulunan bilgi ve belgeler ile tanık ifadelerinin birlikte değerlendirilmesinden, davacıya ait masaj salonunda para karşılığı fuhuş yapılmadığına ilişkin ifadeler bulunmakta ise de, bunun haricinde, dava dosyasında yer alan tutanak ve savunma içeriklerinden denetim günü yapılan kontrolde odalarda yapay vajina, metal vibratör, cinsel güç artırıcı çikolata kutusu, 7 tane kondom vs. malzemelerin tutanak ile kayıt altına alındığı dikkate alındığında, davaya konu masaj salonunun amacına aykırı olarak fuhuş amacıyla kullanıldığı kanaatine varılmış olduğundan davaya konu idare işleminde hukuka aykırılık görülmediğinden davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, işyeri sahibi ile yapılan kira sözleşmesinden de anlaşılacağı üzere zemin kat iş yerinden ayrı girişi ve ayrı olarak kiralanan üst katta yer alan konutun lojman olarak kullanıldığı, burda kalan kadınların odalarından çıkan materyallerin kendi tercihleri ve yaşantıları ile ilgili özel eşyaları olduğu, dosya kapsamında alınan ifadelerden bu materyallerin misafirlere ait olduğunun ortaya konduğu, fuhuşla ilgili ne suç üstü hali ne de geçerli somut bir delil bulunmadığı, kollukta ifadesine başvurulan tanıkların görgüye değil duyuma dayalı ifade verdikleri belirtilerek usul ve yasaya aykırı Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır.".

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükümlerine yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, Fethiye İlçe Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce fuhuşla mücadele kapsamında ihbar üzerine yapılan çalışmalarda, davacının işlettiği ''...'' isimli işyerinin polise gelen ihbarlar üzerine söz konusu işyerinde 29/03/2017 tarihinde yapılan denetimde, masaj salonundan ayrı bina girişi bulunan bağımsız odalar statüsünde üst kat yerleşkesinde polis tarafından denetim yapıldığı ve söz konusu işyerinde çalışanların ve işyeri sahibinin ifadesinin alındığı, odalarda yapay vajina, metal vibratör, cinsel güç artırıcı çikolata kutusu, 7 tane kondom bulunması sonrasında bu materyallere el koyulduğu,

akabinde tutanak tutulduğu, tutanağın Kaymakamlık Makamı'na arz edildiği, Fethiye Kaymakamlığı'nın … gün ve … sayılı işlemiyle söz konusu işletmede fuhuş yapıldığından bahisle anılan işyerinin amacı dışında fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığının tespit edildiğinden bahisle,

Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 104. maddesi uyarınca usulü dairesinde izin almadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleri ile tespit edilen ve anılan Tüzüğün 95. ve 96. maddelerinde belirtilen hususlar oluştuğundan bahisle söz konusu yerin iş yerinin 3 ay süreyle kapatılmasına karar verilmesi üzerine bu kararın iptali istemiyle açıldığı anlaşılmaktadır.

Olayda; dava konusu işleme dayanak alınan 29.03.2017 tarihli tutanak ve bu tahkikat doğrultusunda alınan ifadelerde A.E'nin farklı masaj salonlarına ilişkin vermis olduğu ifadede "davacının masaj salonuna 11 ay önce aşçı olarak girmek istediğini, yağmur kod ismini kullanan S.T'nin önce birkaç hafta masöz olarak çalış sonra mutfağı düzene koyarız, birkaç hafta müşterilere masaj yapıp cinsel ilişkiye gireceksin dediğini", G.O'nun "...nda fuhuş ve mutlu son şeklinde masaj yapıldığını duyduğunu," işyerinde çalışan T.D, F.Y, H.E,

A.K,'nın ise ifadelerinde "fuhuş ve mutlu sonla biten masaj yapıldığına şahit olmadıklarını ve kendileri tarafından yaplmadığını" ifade etmişler, arama esnasında bulunan cinsel oyuncaklar ile ilgili.

E.T ve S.A' nın ifadelerinde ise "arkadaş olduklarını, Fethiye'ye tatile gittiklerini önceden tanıdıkları davacıya ait yerde misafir olarak kaldıklarını ve bulunan malzemelerin kendilerine ait olduğunu" beyan etmiş olup davacı S.T nin ise suçlamaları reddettiği, ayrıca uyap kaydından yapılan sorgulamada davacı hakkında başlatılan adli tahkikat neticesinde hakkında “Bir kimseyi Fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya Aracılık etmek veya yer temin etmek suçundan ...

Asliye Ceza Mahkemesinin … esas sayılı dava dosyasında davacının beraatına karar verildiği ve anılan kararın 10/09/2017 tarihinde kesinleştiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda A.E. ve G.O. isimli şahısların ifadeleri dışında somut bir tespitin yapılmadığı, masaj salonunda fuhuş yapıldığı veya fuhuşa aracılık ettiğine dair somut bir bilgi ve belge olmadığı, masaj salonunun gerçek anlam ve amacı dışında faaliyette bulunduğu hususunun bu aşamada yeterli ve somut delillerle ortaya konulmadığı sonucuna varılmıştır. Bu itibarla, fuhuşa aracılık ve yer temin edildiğinden bahisle masaj salonunun otuz gün süreyle kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk, Bölge İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından, davacının temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyu ile karara katılmıyoruz.