Danıştay 5. Daire E.2019/306 K.2021/4136

Dava konusu istem: Anayasa Mahkemesi Başkanlığı bünyesinde idari personel olarak görev yapan davacı tarafından, 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 4. maddesinin 1. fıkrasının (g) bendi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Anayasa Mahkemesi Başkanlığı işleminin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında; dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin bir arada değerlendirilmesinden, davacı hakkında. Cumhuriyet Başsavcılığının … tarih ve.

Muharebe sayılı yazısı ile bildirilen somut delil (FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kendi aralarında kullandığı gizli haberleşme ve iletişim programı olan ByLock kullanıcısı olduğu) davacının görev yerindeki hal ve hareketleri, sosyal çevresi ve edinilen izlenimlere ilişkin tanık beyanları uyarınca FETÖ/PDY ile ilişkili olduğuna dair görüşler, 667 sayılı Olağanüstü Hal Kanun Hükmünde Kararnamesinin amacı ve söz konusu Kanun Hükmünde Kararnamenin Kamu Görevlilerine İlişkin Tedbirlere ilişkin 4. maddesi ile getirilen düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde ve dava konusu işlem bu çerçevede incelendiğinde,

hakkındaki soruşturma sonucunda davacının FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatı/iltisakı olduğu yönünde somut tespitlerde bulunulması nedeniyle, anılan Kanun Hükmünde Kararnamenin 4. maddesinin 1/g bendi uyarınca ve idarenin genel takdir yetkisi çerçevesinde tesis etmiş olduğu dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacının istinaf başvurusunda bulunması üzerine … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…., K:… sayılı kararıyla; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibata delil olarak kabul edilen kriterlerden hiçbirinin şahsında bulunmadığı, KHK ile kapatılan okullarda veli kaydının bulunmadığı, örgütle irtibatlı sendika veya derneklerde üyelik kaydının olmadığı, Bank Asya hesabının bulunmadığı, kapatılan kurumlarda SGK kaydının bulunmadığı, sohbetlere katılmadığı, örgüt için himmet, burs ya da kurban parası toplamadığı, davalı idare tarafından soruşturma dosyasında dinlenildiği iddia edilen tanık beyanlarının idare mahkemesince araştırılmadan hükme esas alınmasının hukuka aykırı olduğu, masumiyet karinesinin ihlal edildiği, hiçbir terör örgütü veya yasa dışı herhangi bir oluşum ile ilgisinin bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından.

667 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 4. maddesinde; terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplar ile irtibatı, iltisakı, üyeliği veya mensubiyeti olduğu değerlendirilen personelin, birim amirinin teklifi üzerine atamaya yetkili amirin onayı ile kamu görevinden çıkarılacağının öngörüldüğü, davacının FETÖ/PDY terör örgütünün irtibat aracı olan ByLock isimli haberleşme programını kullandığının.

Cumhuriyet Başsavcılığının 14/12/2016 tarihli yazısı ile idareye bildirildiği, davacının bu yapı ile ilgisi olduğuna dair sosyal çevre bilgisi, tanıkların beyanları ve soruşturma kapsamında diğer kurum ve kuruluşlardan gelen belgeler dikkate alınarak davacının, söz konusu yapı ile kamu görevinde kalmasıyla bağdaşmayacak nitelikte bağı olduğu değerlendirilerek tesis edilen dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, davacının savunmasının alındığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:… sayılı kararıyla kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Anayasa Mahkemesinde idari personel olarak görev yapan davacının, Anayasa Mahkemesince oluşturulan komisyonlar tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde hazırlanan rapora istinaden yapılan değerlendirmede Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen FETÖ/PDY ile bağlantılı olduğu değerlendirilerek 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 4/1-g maddesi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına karar verilmiştir.

Bunun üzerine, anılan işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kalınan parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle temyizen incelenen dava açılmıştır.

Öte yandan davacının, ceza yargılaması sonucunda … Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile silahlı terör örgütüne üyelik suçundan 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, anılan karara karşı yapılan istinaf başvurusunun ise … Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla esastan reddedildiği, söz konusu karara karşı yapılan temyiz başvurusunun da Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının E:… esasına kaydedildiği ve Dairemizin karar verdiği tarih itibarıyla UYAP ortamında yapılan inceleme sonucu anılan mahkumiyet kararının kesinleşmediği görülmüştür.

İLGİLİ MEVZUAT

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 20. maddesinin 1. fıkrasında, Danıştay, bölge idare mahkemeleri ile idare ve vergi mahkemelerinin, bakmakta oldukları davalara ait her çeşit incelemeyi kendiliklerinden yapacakları, mahkemelerin belirlenen süre içerisinde lüzum gördükleri evrakın gönderilmesini ve her türlü bilgilerin verilmesini taraflardan ve ilgili diğer yerlerden isteyebilecekleri kuralına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmünün değerlendirilmesinden; re'sen araştırma yetkisine istinaden idari yargı makamlarının, uyuşmazlığın çözümünde iddia ve savunmalarda ortaya konulan maddi olayın gerçek niteliğinin saptanması için tarafların iddia ve savunmaları ile yetinmeyerek söz konusu hususların gerçeğe uygun olup olmadığını saptamak adına maddi delil ve bulguları toplamak ve uyuşmazlığın çözümü için gerekli her türlü inceleme, bilgi edinme ve araştırma yollarını tüketmekle yükümlü oldukları sonucuna ulaşılmaktadır.

Olayda, dava konusu … tarih ve … sayılı Anayasa Mahkemesi Başkanlığı işleminde; hakkında soruşturma yürütülen personelin bu yapı ile ilgisi olduğuna dair sosyal çevre bilgisi, tanıkların zaman içinde oluşan ve beyanlarına da yansıyan ortak kanaatleri, yapıyla belli bir tarihe kadar ilişkili olan diğer tanık beyanları, dosyadaki tüm bilgi ve belgeler ile Bylock program kayıtlarını içeren … Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından gönderilen liste birlikte dikkate alındığında ilgili personelin KHK’nın 4. maddesinin (1) numaralı fıkrasının (g) bendi kapsamında söz konusu yapı ile kamu görevinde kalmasıyla bağdaşmayacak nitelikte bağı olduğu değerlendirilmesine yer verilerek davacının kamu görevinden çıkarılmasına karar verildiği görülmektedir.

Dosyanın incelenmesinden; davaya konu işlemin dayanağı olan soruşturma raporunun davalı idarece savunma dilekçeleri ekinde İdare Mahkemesine gönderilmediği, İdare Mahkemesince de bu yönde herhangi bir ara karar yapılmadığı görülmekle birlikte, davanın reddine ilişkin gerekçeli karardan da Mahkemece bu rapor temin edilmeden ve davacının kamu görevinden çıkarılmasına dair diğer deliller araştırılmadan, davacının terör örgütünün gizli iletişim araçlarından olan ByLock programını kullandığı değerlendirmesinin soruşturma sonucunda düzenlenen raporun dava konusu kamu görevinden çıkarma kararına yansıdığı kadarıyla yetinilerek davanın reddi yönünde karar verildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, Mahkemece, davacı hakkında düzenlenen soruşturma raporu ve ekleri temin edildikten sonra rapordaki tüm bilgi ve belgeler birlikte incelenip değerlendirilerek bir karar verilmesi gerekirken, dava konusu işlemin dayanağı soruşturma raporu incelenmeksizin ve değerlendirilmeksizin davanın reddi yönünde verilen kararda hukuki isabet görülmemiştir.

Kuşkusuz yukarıda anılan değerlendirme yapılırken davacı hakkında ceza soruşturması veya kovuşturması var ise (kesinleşmiş takipsizlik ya da beraat kararı ile sonuçlanmış olsa dahi) bu soruşturma veya kovuşturmadaki tespitlerin de irtibat ve iltisak noktasında göz önüne alınması gerekmektedir.

Bu itibarla, belirtilen hususlarda araştırma yapılmaksızın, eksik incelemeyle davanın reddi yönünde verilen İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.