Danıştay 5. Daire E.2020/1429 K.2022/182

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde öğretmen olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Davacı tarafından.

ByLock programını indirmediği ve kullanmadığı, Bylock delilinin yasa dışı delil niteliğinde olduğu, Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından elde edilen istihbari nitelikteki bilgilerin delil olarak kullanılamayacağı, yetkili makamların izinleri ile faaliyet gösteren bir bankaya para yatırmasının suç teşkil etmeyeceği, yasal bir sendikaya üye olmasının kamu görevinden çıkarılmaya gerekçe yapılamayacağı, dernek üyeliğinin örgütlenme hakkı kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 8. maddesinin ihlal edildiği, savunma alınmaksızın tesis edilen işlemin Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nin 6. maddesine aykırı olduğu,

kanunsuz suç ve ceza olmaz, kanunların geçmişe yürümezliği, kanun önünde eşitlik ilkelerinin ve masumiyet karinesinin, adil yargılanma hakkının, ifade özgürlüğünün, etkili başvuru hakkının, örgütlenme özgürlüğünün, gerekçeli karar hakkının, silahların eşitliği ilkesinin, ölçülülük, orantılık ilkesinin, özel hayata saygı hakkının, ayrımcılık yasağının, Anayasa ve AİHS hükümleri ile disiplin hukuku ve ceza hukuku ilkelerinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından; Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı, davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra ... Sulh Hukuk Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla ...'nun (TC:..) davacıya vasi olarak atandığı ve anılan kararın tarafların kararı istinaf etmemesi üzerine 14/01/2022 tarihinde kesinleştiği görüldüğünden, davaya vasi yoluyla devam edilmesine karar verilerek gereği görüşüldü: Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür.

Öte yandan; her ne kadar İdare Mahkemesi kararında, davacının "silahlı terör örgütüne üye olma" suçundan ... Ağır Ceza Mahkemesinin E:..., K:... sayılı kararı ile hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği ve anılan karara karşı yapılan istinaf başvurusunun esastan reddedildiği belirtilmiş ise de, UYAP kayıtlarının incelenmesinden, anılan mahkeme kararının ...

Ceza Dairesinin ... tarih, E:..., K:... sayılı kararı ile bylock tespit ve değerlendirme tutanağı getirilip sanık ve müdafiine okunması gerektiği belirtilerek, eksik araştırma gerekçesiyle bozulduğu, bozmadan sonra yapılan yargılama neticesinde ... Bölge Adliye Mahkemesi ...

Ceza Dairesinin ... tarih ve E:..., K:.. kararıyla davacının silahlı terör örgütüne üyelik suçundan 6 yıl 15 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, davacı tarafından Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın temyiz edilmesi üzerine ...

Ceza Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile davacının temyiz isteminin esastan reddi ile hükmün onanmasına karar verildiği ve davacı hakkındaki mahkumiyet kararının 07/06/2021 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

Bu durumda, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan; "Sanık kamu çalışanı olup öğretmen olarak görev yapmaktadır. Ayrıntıları ve hukuki mahiyeti ... Ceza Genel Kurulunun ... tarih ... Esas, ... sayılı kararı ile onanarak kesinleşen ... Ceza Dairesinin ilk derece mahkemesi sıfatıyla verdiği ... tarih ... esas ... karar sayılı ilamında açıklandığı üzere, teknik özellikleri itibariyle münhasıran FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarınca kullanılan kriptolu iletişim ağı bylock isimli programı dosyada birer örnekleri bulunan ... ve ... ID numaralı tespit ve değerlendirme raporlarının içeriklerine göre teknik olarakta belirlendiği üzere kullandığı görülmüştür.

Söz konusu ... ID numaralı kullanıcıyı yazışma içerikleri incelendiğinde 25/11/2015 tarihli bir yazışmada ... ID numaralı kullanıcının sanığa ismi ile "... hocam..." şeklinde bir hitapta bulunduğu, 05/12/2015 tarihli bir görüşmede ise muhtemelen bankasya ile ilgili yazışmalar kapsamında olduğu değerlendirilen bir içerikte ... ID numaralı kullanıcının "yanlış anlaşılmamalı. Mevduatı olanlara herhangi bir tavsiyede bulunmuyoruz...

Kendi işlerine nasıl geliyorsa ögle hareket edebilirler...ancak bir yerde muhafaza edeceklerse yine bankasya diyoruz...100 binin altında olmak şartıyla.. 100 binin altı devlet garantisinde olduğundan" şeklindeki yazışma ile de örgüt hiyerarşisi içinde yer aldığı sonucuna varılmış, diğer yazışmaların da örgütsel mahiyette olduğu anlaşılmıştır. Yine dosyada bir örneği bulunan ve dairemizce getirtilmiş olan ...

ID numaralı tespit ve değerlendirme tutanağı incelendiğinde kullanıcıyı kaydedenlerin ismini kullanarak ve yanında ayırıcı bilgilerle kaydettikleri görülmüş, içerikler değerlendirildiğinde sanığın açık bir şekilde bylock programının kullanıcısı olduğu ve bundan haberdar olduğu anlaşıldığı gibi içeriklerin de örgütsel mahiyette olduğu görülmüştür.

Kaldı ki 04/11/2019 tarihli tutanak içeriği dikkate alındığında baz bilgileri ile birlikte kullanıcısının sanık olduğu da anlaşılmıştır... Tanık ...

2003 yılında öğretmen olarak atandığı okulda 2013 - 2014 yıllarında sanığın da katıldığı sohbet toplantılarına katıldığını, aradan uzun zaman geçtiği için ayrıntısını hatırlamadığını, ancak dini mahiyette toplantılar olduğunu, zaman zaman örgüt lideri Fethullah Gülen'in kitaplarının da okunduğunu belirtmiştir..." tespitleri, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile bir arada değerlendirildiğinde davacının FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

... Bölge İdare Mahkemesi ...

İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, davacının adli yardım istemi kabul edildiğinden, temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderlerinin, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 339. maddesinin 1. fıkrası uyarınca davacıdan tahsili için Mahkemesince ilgili merciine müzekkere yazılmasına,