Danıştay 5. Daire E.2020/1765 K.2022/3507

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:.., K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: FETÖ/PDY ile irtibat ve iltisakının olmadığı, soruşturma yapılmadan ve savunması alınmadan kamu görevinden çıkarılmasıyla adil yargılanma hakkının ihlal edildiği, Mahkemelerce savunma hakkına ilişkin olarak herhangi bir değerlendirme yapılmadığı, hakkındaki ceza mahkemesi kararının kesinleşmediği, Kanun Hükmünde Kararnamenin 30 gün içerisinde TBMM Genel Kurulunda onaylanmadığı, 15 Temmuz 2016 tarihinden önce suç teşkil etmeyen faaliyetlerin kamu görevinden çıkarma işlemine dayanak olarak alınamayacağı, ByLock kullanmadığı,

ByLock programının dijital platformda dağıtılan bir program olduğu, ByLock’a dair hard disk ve flash bellek gibi dijital materyallerin hiçbir mahkeme kararı olmaksızın incelendiği, ByLock’a ilişkin verilerin hukuka aykırı olarak elde edilmesiyle adil yargılanma hakkının ve özel hayata saygı hakkının ihlal edildiği,

Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından elde edilen ByLock verilerinin istihbari çalışmalar çerçevesinde ele geçirildiği ve hiçbir yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, dava konusu işlem ile adil yargılanma hakkı, masumiyet karinesi, çekişmeli yargılama ve silahların eşitliği ilkesi, kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesi, savunma hakkı, hak arama özgürlüğü, işkence ve insanlık dışı muamele yasağı gibi haklarının ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından; Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı ve davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde davacının hapis cezası ile cezalandırıldığı belirtilerek hüküm kurulmuş ise de; davacının mahkumiyet kararı kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi "masumiyet karinesi" gereğince mümkün değildir.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde,. Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan; "... Sanık hakkında yapılan soruşturmada FETÖ/PDY örgütünün gizli haberleşme programı olarak kullanılan Bylock uygulamasını kendi adına kayıtlı ve kendisi tarafından kullanılan … numaralı GSM hattı üzerinden kullandığının tespit edildiği, sanığın ID'sinin …, kullanıcı adının …, şifresinin … olduğu,

kullanıcı adı ve Roster hanelerinden doğrudan sanığa atıf yapılması mümkün değil ise de, Mahkememizce temin edilen dosyada mevcut yukarıda deliller kısmında ayrıntılarıyla belirtilen Bylock ile ilgili kayıt ve tutanaklardan anlaşılacağı üzere haklarında FETÖ/PDY kapsamında dava açılan … (…), …(…) isimli kişilerin sanığın arkadaş listesinde kayıtlı olduğu ve yine Mahkememizce temin edilen sanık … ve … ile ilgili HTS kayıtları ve HIS kayıtlarının sanığın Bylock kullanıcısı olduğuna dair tespiti doğruladığı,

sanığın kendi adına kayıtlı ve kendisi tarafından kullanılan bu GSM hattı üzerinden 28/08/2014-01/01/2015 tarihleri arasında toplam 17487 defa erişim sağlandığı..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı tespit edilen davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.