Danıştay 5. Daire E.2020/4658 K.2022/1245

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun düzeltilerek reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatının söz konusu olmadığı, savunmasının alınmadığı ve savunma hakkının ihlal edildiği, hakkında kesinleşmiş bir mahkeme kararı bulunmaksızın suçsuzluk karinesi ve kanunilik ilkesine aykırı olarak kamu görevinden çıkarıldığı, Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nde düzenlenen temel hak ve özgürlüklere ilişkin prensiplerin göz ardı edilerek keyfi bir işlem tesis edildiği, masumiyet karinesinin, mahkemeye erişim hakkının, gerekçeli karar hakkının ve öngörülebilirlik ilkesinin ihlal edildiği,

Bank Asya'da gerçekleştirdiği işlemlerin hayatın olağan akışına uygun olduğu, Bylock programını kullanmadığı, Bylock verilerinin hukuka aykırı bir biçimde elde edildiği, istihbari nitelikteki verilerin delil olarak kullanılamayacağı, hakkında kesinleşmiş mahkumiyet kararının bulunmadığı iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde, davacının ... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı esasında görülen ceza davasında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan hapis cezası ile cezalandırıldığı belirtilerek hüküm kurulmuş ise de davacının mahkumiyet kararı henüz kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi; bu ceza yargılamasının konusunun davacının terör örgütü üyeliği ile ilgisi olması nedeniyle masumiyet karinesi gereğince mümkün değildir.

Bununla birlikte, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, ... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan;

" ...sanığın Eskil İlçesinde öğretmenken KHK ile ihraç edildiği, Mahkememizce BTK'dan gelen yazı cevapları ve CD içeriği, bylock tespit ve değerlendirme tutanağı ve KOM Şube Müdürlüğüne yazılan müzekkereye verilen cevaplar bir bütün halinde bilirkişiye tevdii edilerek sanığın bylock kullanıcısı olup olmadığı yönünde rapor aldırılmış aldırılan 27/11/2017 tarihli rapor içeriğine göre sanığın adına kayıtlı ... nolu GSM hattını kullandığı ve bu hat üzerinden 24/02/2015-16/02/2016 tarihleri arasında MİT tarafından bylock programına ait olduğu tespit edilen 9 hedef IP numarası içerisinde yer alan sonu 181 İle biten IP numarasına toplam 129 kez

giriş yaptığı, GSM numarasının HTS kayıtlarında bulunan IMEI numarası ile baz istasyon adres bilgileri ile bylock programının kullanıldığı, internet sorgu sonuçlarındaki IMEI numarası ve baz adresi bilgilerinin aynı olması, yine bylock sorgusunda çıkan IMEI numarası ile HTS kayıtlarında ve internet erişim kayıtlarında çıkan IMEI numaralarının aynı olduğu, tespit değerlendirme tutanağına göre ID numarasının ... olduğu, kullanıcı adının ... , şifresinin ... olduğu ve bu şekilde örgütün gizli kriptolu haberleşme programı bylocku kullandığı, telefon üzerinde yapılan imaj incelemesinde eaggle isimli iletişim programının da kullanıldığı,

buna ilişkin kalıntıların tespit edildiği... " tespitleri dikkate alındığında, davacının örgütün gizli haberleşme programı olan Bylock programını kullandığı anlaşılmıştır.