Danıştay 5. Daire E.2021/7423 K.2022/2476

İstemin Özeti

Davalı idare bünyesinde öğretmen olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin …tarih ve …sayılı işlemin iptali istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen …İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin …Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesi'nin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Davacı tarafından, mahkumiyet kararı sonrası hükmün açıklanarak geriye bırakılması halinde memuriyete olacak nitelikte bir suçtan mahkum olduğundan söz edilemeyeceği, OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonu kararının 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'na aykırı alındığından bahisle kaldırılması gerektiği, FETÖ/PDY'nin 26 Mayıs 2016 tarihinde terör örgütü olarak ilan edilmesi nedeniyle bu tarihten önce ilan edilmiş bir terör örgütü olmadığı için geçmişteki fiilleri nedeniyle terör örgütü üyeliğinden ceza verilemeyeceği,

Avrupa İnsan Hakları Komiseri'nin açıklamalarına göre terör örgütü suçlaması açısından dikkate alınması gereken tarihin 15 Temmuz 2016 olması gerektiği, idari yargı mercilerinin; kararın verildiği tarihteki delilleri ve hukuki durumu dikkate alarak karar vermesi gerektiği, iltisak ve irtibat tanımlamalarının hukuki olmadığı, idarenin düzenleyici işlemleriyle suç ve ceza ihdas edildiği bu durumun ''kanunsuz suç ve ceza konulamaz'' ilkesini ihlal ettiği, dernek veya sendikaların Anayasa'da korunan hakların kullanılarak kurulduğu,

örgütlenme özgürlüğü kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, yasal bir şekilde görevini sürdüren bankaya yatırılan paranın suç teşkil etmediği, Bankasya verilerini kullanmanın özel hayata saygı hakkına müdahale oluşturduğu, mahkumiyet kararının davacının KHK ile kamu görevinden çıkarıldığı tarihten sonra ortaya çıkması nedeniyle daha önce verilmiş bir cezayı hukuka uygun hale getirmeyeceği, ByLock verilerinin yasa dışı delil niteliğinde olduğu ve hiçbir yargılamada kullanılamayacağı, ByLock kullandığının teknik verilerle ispat edilmesi gerektiği,

ByLock programına ilişkin hard disk ve flaş belleğin kendisine verilmesi ve savunma hakkı tanınması gerektiği, çelişmeli yargılama, silahların eşitliği, aleniyet ve bağımsızlık ilkelerinin ihlal edildiği, Birleşmiş Milletler Keyfi Tutuklamalar Çalışma Grubu 21/08/2018 tarihli "Mestan Yayman" kararında OHAL sürecinde görülen yargılamaların pek çok yönden açık hak ihlallerine neden olduğu hususunun belirtildiği,

illegal eylemlere katılanlarla, sempati duyan ve destekleyenlerin ayrıma tabi tutulması gerektiği, anılan Mestan Yayman kararı ışığında ByLock kullanımının düşünce ve ifade özgürlüğü kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, darbe girişimine doğrudan ya da dolaylı olarak müdahil olduğunu gösteren herhangi bir bilgi, belge veya delilin bulunmadığı, Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonunca ve İdare Mahkemesince sadakat yükümlülüğüne riayet etmediğine ilişkin somut bir gerekçe ortaya konulmadığı, görevini ifa ederken Devlete sadakat yükümlülüğünü ihlal etmediği,

özel hayat ve aile hayatına saygı hakkı, eğitim hakkı, mülkiyet hakkı, gerekçeli karar hakkı gibi bir çok temel insan hak ve özgürlüğünün ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı ve davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır. Danıştay Tetkik Hakimi : …

Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi İdare Mahkemesince kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen …Ağır Ceza Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararında yer alan;

"...Sanığa ait olan ve dosyaya sunulan Bylock Tespit ve Değerlendirme Tutanağı incelendiğinde.

İd numarasının "…", kullanıcı adının "…", şifresinin "…" olduğu, kullanıcı adının sanığın isminin sessiz harfleri ile Tokat ilinin plaka kodundan oluşması, şifresinin ise kızının ismi ile Tokat ili plaka kodundan oluşması nedeniyle kullanıcı adı ile şifrenin sanık tarafından kişiselleştirildiği, kendisinin eklediği ve kendisini ekleyen arkadaşlarının olduğu, arkadaş listesinde aynı meslekten öğretmen olan kişilerin yanı sıra sanığın telefonuna Bylock yüklendiğini bildiğini beyan eden tanık Ş.B. ile yine sanıkla Bylock üzerinden görüştüklerini beyan eden tanık E.D.'nin de bulunduğu, yazışmaların ve maillerin bulunduğu,

yazışma içeriklerinin incelenmesinde ise; genellikle Ş.B. (İ.) ile yazışmalarının olduğu, toplantı yeri ve saatini paylaştıkları, sanığın ilettiği mesajlarda örgüt lideri Fetullah Gülen videolarındaki vaazlarının dinlenmesi, mesaj ve telefon rehberlerinin kontrol edilerek önemli gördükleri 'vazifeli ablalar'ın numaralarının silinmesi vb. örgütsel içerikte mesajlar iletmiş olduğu, gelen ve giden aramaların olduğu,

Bylock kullandığını kendisinin de ikrar etmesinin yanı sıra Tokat Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Müdürlüğünün raporu, BTK Ip kayıtları, Bylock Tespit ve Değerlendirme tutanağı ile tanıklar Ş.B., E.D.'nin beyanları neticesinde sanığın Bylock kullanıcısı olduğunun doğrulanması,..." tespiti, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, …Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına,