Danıştay 5. Daire E.2021/9553 K.2023/20505

2-... Genel Müdürlüğü Vekili : Av....

İstemin Özeti : Davacı tarafından, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Geçici 35/B maddesi uyarınca, kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin İçişleri Bakanlığının ... tarih ve ... sayılı işleminin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine ve özlük haklarının iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin .. tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği ve bu hükmün hukuki sonuç doğurmayacağı, sonradan çıkan bir yasal düzenlemeye dayanılarak kamu görevinden çıkarılmasının kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesine aykırı olduğu belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarelerin Savunmasının Özeti : Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi :... Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Öte yandan, İdare Mahkemesi kararında, "...Anayasa ile kurulmuş hür demokratik düzeni ortadan kaldırmayı amaçlayan terör örgütüyle irtibatı bulunduğu konusunda somut verilere ulaşılan davacının, rütbelerinin geri alınmasına ilişkin tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı..." hususuna yer verilmiş ise de; dava konusu uyuşmazlığın, davacının 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Geçici 35/B maddesi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin işlemden kaynaklandığı görülmekle, İdare Mahkemesince bu hususun sehven yazıldığı sonucuna ulaşılmıştır.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 1 yıl 6 ay 22 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun (CMK) 231. maddesinin 5. fıkrası uyarınca davacı hakkında kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar veren ...

Ağır Ceza Mahkemesinin ...tarih ve E:... , K:... sayılı kararında yer alan; "...sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma iddiasıyla kamu davası açıldığı, dosya kapsamı itibariyle sanığın polis memuru olarak görev yapmakta iken FETÖ/PDY kapsamında açığa alındığı, sanık ...’nun dosya içerisindeki savunmalarında özetle “atılı suçlamayı kabul etmediği, 2014 yılında Gümüşhane Üniversitesi Gıda Mühendisliğini kazandığını, öğrenci olduğu sırada askeriye ve polis sınavlarına girdiğini, yapıya ait evlerde kaldığını, 2015 yılında polis okuluna kaydını yaptırdığı,

burada Gümüşhane ilinde kendisiyle ilgilenen ...kod adlı M.K.’ın (askeri öğrenciler le ilgilenen imam) yönlendirmesi ile E.Y. isimli kişinin kendisine ulaştığını, polislik okulunda iken 15 günde bir hususi görüşmek üzere il dışından sanığın yanına geldiğini, bu görüşmelerin toplamda 2-3 kez olduğunu, bir kez de Hatay ilinde bulunduğu sırada yanına geldiğini, görüşme taleplerini FETÖ’nün güçlü olup eğer onlarla görüşmezse okuldan attırabileceklerini düşünmesinden kaynaklı olduğunu, 2015 yılı aralık ayında irtibatı tamamen kestiğini, polis okuluna girmesinde cemaatin etkisi olmadığını, toplamda 4 kez sınava girdiğini,

kendi çabalarıyla kazandığını” beyan ettiği, sanığın adına kayıtlı hatlarda bylock tespit edilmediği, Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 2015/3 esas 2017/3 karar( Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26/09/2017 tarih 2017/956 esas 2017/370 karar sayılı ilamıyla da kesinleşen), 2017/1443 esas 2017/4758 karar, 2017/1779 esas 2017/4841 karar, 2016/7162 esas 2017/4786 karar sayılı içtihatlarıyla FETÖ/PDY nin silahlı terör örgütü olduğunun tespit edildiği, sanık hakkında silahlı terör örgütü suçlamasıyla kamu davası açıldığı, silahlı örgüt üyeliği suçunun;

silahlı bir örgütün kuruluş amaçlarını, faaliyet ve eylemlerini benimseyerek gönüllü olarak örgüt hiyerarşisine dahil olmayı tercih etmek suretiyle işlenebileceği, bu nedenle eylemin iradi olması ve örgüte iştirak bilinç ve iradesiyle hareket edilmiş olması gerektiği, Yargıtay’ın yerleşik içtihatlarında da belirtildiği üzere örgüt üyeliğinin belirlenmesinde, örgütün hiyerarşik yapısına dahil olma yani örgütle organik bağ olması, eylem ve faaliyetlerin sürekliliği, çeşitliliği ve yoğunluğun bulunması gerektiği, ...

Ceza Dairesinin ... tarih ...

Esas ... karar sayılı ve benzer pekçok içtihatında örgüt üyesinden ne anlaşılması gerektiğinin vurgulandığı, sanık hakkında beyanda bulunan T.Ö.’ in sanığın da savunmasında bahsettiği şekilde “... kod adlı M.K.’ ın Ü1 grubuyla ilgilenmesini istediğini, ... ’ nun da bu grupta olduğunu” beyan ettiği, tanık E.Y.’ ın ise “sanık Kastamonu PMYO’ da okurken ... ile görüşmesinin örgüt tarafından kendisinden istenildiğini, bu konuda kendisini ... kod adlı M.K.’ ın yönlendirdiğini, sanıkla bir kez de Hatay ilinde görüştüğünü” beyan ettiği,

bu itibarla sanığın Gümüşhane ilinden sonra örgüt ile bağlantısını koparmayarak hususi olarak kendisine görüşmeye gelen örgüt üyeleriyle irtibatta olduğu, yapılan yargılama, toplanan deliller, mahkememizce belirtilen Yargıtay içtihatları ve tüm dosya kapsamından anlaşılmakla yasal unsurları oluşan silahlı terör örgütüne üye olma suçunun sübut bulduğu, sanığın alınan beyanlarında örgüt içinde temasa geçtiği 7 kişinin ismini verip teşhis yaptığı, örgütle iltisakına ilişkin samimi olarak bilgi verdiği,

yasal şartları oluşmakla etkin pişmanlık hükümlerinin sanık hakkında uygulanmasının gerektiği..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.