Danıştay 5. Daire E.2022/11738 K.2024/21240

...

Karşı Taraf (Davalı) : ... Bakanlığı / ANKARA Vekili : Av. ...

İstemin Özeti : 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin... tarih ve... sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ...İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: İrtibat ve iltisak kavramlarının son derece belirsiz ve hukuki nitelikte olmadığı, şiddetin hiçbir unsurunu barındırmayan faaliyetlerin hangi yönüyle irtibat ve iltisak kapsamında değerlendirildiğinin açıklanmadığı, FETÖ/PDY yapılanması hakkındaki terör örgütü suçlamasının ilk olarak 26 Mayıs 2016 tarihli MGK kararıyla alındığı, bunun 30 Mayıs 2016 tarihinde kamuoyuna duyurulduğu,

ancak bu tarihten sonraki iradi faaliyet ya da kasti hareketlerinden dolayı sorumlu tutulabileceği, kimsenin işlendiği zaman suç oluşturmayan bir eylemden dolayı suçlanıp cezalandırılamayacağı, silahlı örgüte üyelik suçunun oluşabilmesi için kural olarak süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk gerektiren eylem ve faaliyetlerin bulunması gerektiği, dava konusu işlem ile adil yargılanma hakkının ihlal edildiği, ByLock kullandığına yönelik MİT ve Emniyet tarafından düzenlenen raporun gerçeği yansıtmadığı,

kullanıldığı ispat edilemeyen bir programın gizli veya şifreli olarak veya örgütsel bir amaçla kullanıldığının kabul edilemeyeceği, söz konusu programın delil olarak kullanılabilmesi için indirilmiş olmasının tek başına yeterli olmayacağı ve örgütsel haberleşme amacıyla kullanıldığının tespit edilmesi gerektiği, MİT tarafından satın alınmak suretiyle elde edilen bilgilerin hiçbir mahkeme kararı olmadan hukuka aykırı olarak incelendiği, istihbari nitelikteki verilerin başkaca somut delillerle desteklenmesi halinde delil değerinin bulunduğu,

bir programın şifreli veya gizli olmasının başlı başına örgütsel olarak yorumlanamayacağı ve suç sayılamayacağı, SD kart içerisindeki kodlama verilerinde şahsını sorumluluk altına sokacak ve bağlayacak imza gibi hiçbir ibarenin bulunmadığı, haricen delillendirilmemiş bir dijital veriye dayanılarak suçlanamayacağı, dava konusu işlemin şekil, konu, sebep ve maksat unsurları yönünden hukuka aykırı olduğu, OHAL KHK'ları olağanüstü halin ilan edildiği süre ile sınırlı olduğu ve olağanüstü halin bitmesinden sonraki dönem için etki ve sonuçlarını doğuracak bir düzenleme yapılmasının mümkün olmadığı iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır. Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, ... Sulh Hukuk Mahkemesinin...tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla ...'ın (T.C.: ...) davacıya vasi olarak atandığı ve söz konusu kararın, tarafların kararı istinaf etmemesi üzerine 09/06/2023 tarihinde kesinleştiği görüldüğünden, davaya vasi yoluyla devam edilmesine karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Bununla birlikte, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen, ...

Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan; "...sanığın ID numarasının ..., kullanıcı adının ..., şifresinin ..., son online tarihinin 19/05/2015, tespit edilebilen ilk log tarihinin 24/11/2014, yazışma/mail durumunun aktif/pasif, gönderilen mail sayısının 0 veri, toplam mail sayısının 0 veri, gelen arama sayısının 2 veri, giriş sayısının 27 log, alınan mail sayısının 0 veri 18 log, toplam gönderilen mail sayısının 0 veri, giden arama sayısının 4 veri, alınan mesaj sayısının 0 veri 79 log, okunan mail sayısının 33 log, toplam alınan mail sayısının 0 veri, alınan dosya sayısının 0 veri,

gönderilen mesaj sayısının 0 veri 23 log, silinen mail sayısının 18 log, katıldığı grup sayısının 0 veri, gönderilen dosya sayısının 0 veri olduğu..." tespitleri dikkate alındığında davacının örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı ve FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.