Danıştay 5. Daire E.2022/15627 K.2023/9281

İstemin Özeti

Jandarma Genel Komutanlığı bünyesinde astsubay olarak görev yapan davacının, 674 Sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 32. maddesi uyarınca subaylığa nasbının yapılmayacağının bildirilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Terör örgütleri ile herhangi bir bağı olmadığı, subaylığa nasbının yapılmamasına ilişkin yasal düzenlemenin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla subay olmaya hak kazanmış olduğu, astsubay olarak istihdam edilirken subaylığa geçiş için kursiyer olduğu, askeri öğrenci olarak nitelendirilemeyeceği, Mahkemece eksik inceleme ve yetersiz gerekçe ile karar verildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Uyuşmazlığı temyizen inceleme görevinin Danıştay Onikinci Dairesine ait olduğu düşüncesiyle dosyanın ilgili Daireye gönderilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Dosyanın incelenmesinden; astsubaylıktan subaylığa geçiş işlemi iptal edildiği için subaylığa nasbı yapılmayan davacının anılan hususun bildirime ilişkin … tarih ve … sayılı işleminin iptali istemiyle açılan davada, ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla, davalı idarenin söz konusu işlemi tesis ederken herhangi bir takdir ve değerlendirme yapma olanağı bulunmadığı, bağlı yetki içerinde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verildiği, bu karara karşı yapılan istinaf başvurusunun ise temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararıyla reddedildiği görülmektedir.

Bununla birlikte; 2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanunu'na 674 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 32. maddesi ile eklenen Geçici 6. maddesi uyarınca, Jandarma Genel Komutanlığında anılan maddenin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla tamamlanmamış olan tüm personel temin faaliyetleri ve statü geçiş işlemlerinin iptal edildiği düzenlemesine yer verilmiş olup, astsubaylıktan subaylığı geçiş işlemi tamamlanmamış olan davacının nasbının yapılmamasına ilişkin işlemin doğrudan kanun niteliği taşıyan bir hukuki düzenleme ile gerçekleştirildiği anlaşıldığından, somut olayda, idari davaya konu olabilecek nitelikte bir idari işlem bulunmadığı açıktır.

Bu durumda, İdare Mahkemesince, idari davaya konu olabilecek nitelikte bir işlem bulunmadığından bahisle davanın incelenmeksizin reddine karar verilmesi gerekirken, bağlı yetki içerisinde tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davayı reddeden İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla hukuka aykırılık görülmemiştir.