Danıştay 5. Daire E.2022/8707 K.2023/15174

İstemin Özeti

689 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve... sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ...İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Hakkında kesinleşmiş mahkumiyet kararı bulunmadığı, adil yargılanma hakkının ve masumiyet karinesinin ihlal edildiği, Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından elde edilen ByLock verilerinin istihbari çalışmalar çerçevesinde ele geçirildiği, haberleşme hürriyetinin gizliliğine dokunulabilmesi için usulüne göre alınmış bir hakim kararının olması gerektiği, Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından kanunlara ve uluslararası normlara aykırı biçimde ele geçirilen verilerden kullanıcı kimliklerine nasıl ulaşıldığının belli olmadığı,

telekomünikasyon yoluyla iletişimin dinlenebilmesi ve kayda alınabilmesinin kuvvetli suç şüphesinin varlığı halinde mahkemece alınacak karara bağlı olduğu, trafik bilgisi adı altındaki verilerin sınırsızca elde edilmesinin kanuna aykırı olduğu, BTK, MİT, Emniyet gibi kurum ve kuruluşların ByLock kullanımı konusunda trafik verileri ile ilgili elde ettiği verilerin yasak delil kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, ceza yargılamasında ByLock uygulamasına ilişkin olarak MİT raporundan başkaca delilin mevcut olmadığı,

mesaj içeriklerinin tespit edilmiş olması ve bu içeriklerin de suç unsuru içermesi gerektiği, içeriği tespit edilemeyen HTS bilgisinin kişiler aleyhine delil olarak kullanılamayacağı, ByLock programının dijital platformda dağıtılan bir program olduğu, ByLock tespit ve değerlendirme tutanakları üzerinde değişiklik yapılabilmesinin ciddi çelişki ve şüphe oluşturduğu, örgüt talimatı ile Bank Asya'ya para yatırılmadığı, yasal olarak Devletin denetimi ve gözetimi altında kurulan ve faaliyetine devam eden bir bankaya para yatırmanın terör örgütü üyeliğine gerekçe yapılmasına imkan bulunmadığı,

çocuğunu göndermiş olduğu okulun yasal olduğu ve Devletin denetim ve gözetimi altında faaliyet gösterdiği, kamu görevinden çıkarma işleminin Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinde düzenlenen hak ve özgürlüklerin ihlali niteliğinde olduğu iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı, davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi daha önce kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan;

''...... Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından, sanığın bylock kullanımına ilişkin Tespit ve Değerlendirme Tutanağının dosyamıza gönderildiği, bahsi geçen tutanağın Mahkememizce yapılan incelemesinde, bylock kullanıcı adının "...", şifresinin "...", id numarasının "...", tespit edilen son online tarihinin ise 19/02/2016 olarak belirtildiği, bylock programına kaç defa girdiği, id'ye bağlı kişi listesi, mesaj kayıtları, id'ye bağlı istatistik gibi bilgilere de yer verildiği,

Bylock tespit ve değerlendirme tutanağının incelenmesinde; sanığa ait bylock kullanıcı adının kızı ...'in isminden oluştuğu, şifresinin ise ihraç olmadan önce bağlı olarak çalıştığı Diyanet İşleri Başkanlığının adını içerdiği görülmüştür.

Tespit ve değerlendirme tutanağı içerisindeki sanığa ait ... İD numarası ile ... İD numaralı kullanıcı arasında geçen;

-"Hocam mesaj ulaştı mı anlayamadım. Tekrar atıyorum plakayı yanlış yazmışım size ... olacak"

-"Size söyleyeyim ama sizde kalsın şimdilik T.N.'nin halasının oğlu"

-"Hocam çarşamba gelecekmiş arkadaş. Abi buradaysa bizzat univer. biz kızımızın haberi olmadan bir şekilde abiye gösterelim."

-"Yok amerikaya gitti ama gelecek. ... yollarız sonra bacıya söyleriz. Kaç yaşında?"

-"Hocam resimde olur. Bilmiyorum ama küçüktür. Biraz güzel kızımız resmini göndereyim ben size bir şekilde. Abinin yaşı kaç?" şeklindeki konuşmalar içerisinde sanık tarafından karşı tarafa yazılan... şeklindeki plakanın İl Emniyet Müdürlüğünce yapılan sorgulamasında 29.12.2014 ile 29.09.2016 tarihleri arasında dosyamız sanığı ... adına kayıtlı olduğu anlaşılmıştır. Yukarıda geçen konuşmanın 12.12.2015 tarihinde yapıldığı değerlendirildiğinde ise ...

İD numaralı bylock kullanıcısının sanık ... olduğu kanaatine varılmıştır. Yine bu konuşmalardan anlaşılacağı üzere sanığın örgüt içerisinde "izdivaç ablası" olarak nitelendirilen, örgüt üyelerinin kendi aralarında yine örgüt üyeleri ile evlilik yapmaları ve "dışarıdan" kimseyle evlenmemeleri için kişileri bir araya getiren bir konumda bulunduğu anlaşılmıştır.

Tüm bu verilerin birlikte değerlendirilmesinde sanığın bylock programını kurduğu ve kullandığı sonucuna ulaşılmıştır...'' tespiti, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.