Danıştay 5. Daire E.2023/23251 K.2024/10323

İstemin Özeti

677 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin .. tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Hakkında soruşturma yürütülmeden ve kendisine savunma hakkı tanınmadan işlem tesis edildiği, somut bir delil ve gerekçe gösterilmeden kamu görevinden çıkarıldığı, OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu, yürütme ve yasama organlarının kişileri yargılama, suçlu ilan edip cezalandırma yetkisi olmadığı, işlemin ölçülü olmadığı, olağanüstü halin gerekli kılmadığı konuların ve OHAL süresini aşan tedbirlerin Olağanüstü Hal Kanun Hükmünde Kararnameleri ile düzenlenemeyeceği, muğlak ve keyfi yorumlarla kamu görevinden çıkarma cezası verilemeyeceği ileri sürülmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ...

Düşüncesi : UYAP ortamında yapılan incelemede davacı hakkında ... Ağır Ceza Mahkemesince ... tarih ve E:.... K:... sayılı kararı ile verilen mahkumiyet kararının.

Yargıtay 3. Ceza Dairesinin 18/12/2023 tarih ve E:2023/3100 K:2023/10777 sayılı kararı ile "Ayrıntıları Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 06.11.2019 tarih ve 2019/1582 Esas,2019/6838 sayılı Kararında açıklandığı üzere; bir asker şahsın; örgütün gizlilik ve deşifre olmamak kuralına riayetle, örgütün talimatı ile ve örgütsel irtibatı sağlamak maksadıyla kamuya açık ve birbirinden bağımsız market, büfe, kırtasiye, lokanta vb. gibi sair işletmelerde kurulu bulunan, ücret karşılığı kullanılan sabit hat veya ankesörlü hatlar ile mahrem imam tarafından arandığı,

her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak somut olgu ve teknik verilerle tespit edilmesi ve yargılama yapan mahkemenin de tam bir vicdani kanaate ulaşması halinde, kişinin örgütle bağlantısını gösteren hukuka uygun delil olduğunun kabulü gerektiğinden, Sanıkların kullanımında bulunan GSM hatlarının HTS kayıtları üzerinde yaptırılacak bilirkişi incelemesi sonucunda "gerçekleştirilen arama sayısı, aramaların ardışık ya da periyodik olup olmadığı, aramaların gerçekleştirildiği saatler, konuşma süreleri, sanıkların farklı ankesörlü telefonlardan aranıp aranmadığı,

ardışık aramaya dahil olan şahısların aynı kuvvete mensup ve aynı rütbede olup olmadıkları, aramaları gizlemek için herhangi bir şifreleme yönteminin kullanılıp kullanılmadığı" hususlarını gösterir bir analiz inceleme ve tespit raporunun düzenlettirilmesi, ayrıca sanıkların görev yaptıkları yerlerin tespiti ile ilgili yerlere yazı yazılmak suretiyle, görev yaptıkları yerler itibariyle haklarında ankesör veya sabit hatlardan periyodik ya da ardışık aramalarının olduğuna yönelik herhangi bir kayıt, soruşturma veya kovuşturmanın olup olmadığının saptanması, varsa buna ilişkin bilgi ve belgelerin getirtilmesi,

yine sanıklar ile birlikte ardışık arandığı tespit edilen şahıslar var ise bu şahıslarla ilgili herhangi bir soruşturma ya da kovuşturma olup olmadığı belirlendikten sonra şahısların tüm aşama ifadelerinin getirtilerek sanıklar ile ilgili herhangi bir beyanları olup olmadığının tespiti ve UYAP’ta oluşturulan örgütlü suçlar bilgi bankasında sanıklar hakkında bilgi ve beyan bulunup bulunmadığının tespiti ile bu beyanlar getirtilerek gerekirse ilgili şahısların tanık olarak dinlenmesi de sağlanarak tüm bu belgeler ile yargılama sonrası dosya kapsamına dahil olan ilgili tüm evrakın CMK'nın 217. maddesi uyarınca duruşmada sanıklar ve müdafilerine

okunup değerlendirilmesi suretiyle sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken yetersiz belgelere dayanarak eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi" gerekçesi ile bozulmasına karar verildiği; yine UYAP ortamında yapılan incelemede bozma kararı üzerine davacının ... Ağır Ceza Mahkemesinin E:... sayılı dosyasında ceza yargılamasına devam edildiği görülmüştür.

Davacının terör örgütüne üyelik suçundan beraat etmiş olmasının dahi, FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunup bulunmadığı yönünden farklı bir değerlendirme yapılmasına hukuki engel oluşturmayacağı gibi Dairemiz tarafından yapılacak idari yargılama yönünden bağlayıcılığı da bulunmadığı açık olmakla birlikte; mezkur derdest ceza yargılamasında dosyaya sunulacak bilgi ve belgelerin (özellikle ankesör/ büfe sorgu raporunun) değerlendirilmesinin işbu idari dava dosyasında da davacının hukuki durumunu etkileyebileceği gibi gerekçeli karar hakkını da tam anlamı ile temin edebileceği kanaatini oluşturduğundan temyiz edilen kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür.