Danıştay 5. Daire E.2023/6075 K.2023/5897

Dava konusu istem: Milli Savunma Bakanlığı Asal Genel Müdürlüğü emrinde albay rütbesiyle … Askerlik Şubesi Başkanı olarak görev yapmaktayken, Yüksek Askeri Şura kararı ile emekliye sevk edilen davacının, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 35/D maddesi uyarınca rütbesinin geri alınmasına ilişkin … tarih … sayılı işlemin iptali ile tüm özlük haklarının iadesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararında. "FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma" suçundan yürütülen ceza yargılaması neticesinde.

Ağır Ceza Mahkemesinin E:… , K:… sayılı kararı ile davacı hakkında "8 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı TCK'nın 58/9. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına ve cezanın infazından sonra Denetimli Serbestlik Tedbirinin uygulanmasına" karar verildiği ve anılan kararın. Bölge Adliye Mahkemesi. Ceza Dairesinin.

Tarih ve E:… , K:… sayılı kararı ile onandığı, bu durumda, yukarıda belirtilen Mahkeme kararı ve dava dosyasında yer alan diğer bilgi ve belgelerin birlikte değerlendirilmesi sonucu, Devletin Milli Güvenliğine karşı faaliyette bulunan terör örgütüne üyeliği tespit edilen davacının 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 35-D maddesi uyarınca rütbesinin geri alınmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı belirtilerek, istinaf başvurusunun reddine Danıştay'a temyiz yolu açık olmak üzere karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından; savunmasının alınmadığı, temyize konu kararın usul ve yasaya aykırı olduğu, gerekçeli karar hakkının ihlal edildiği, hiç kimsenin işlediği zaman yürürlükte bulunan kanunun suç saymadığı bir fiilden dolayı cezalandırılamayacağı, masumiyet karinesine aykırı hareket edildiği belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından; temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'NİN DÜŞÜNCESİ: 2577 sayılı Kanun'un 46. maddesinde tahdidi olarak sayılan uyuşmazlıklardan olmadığı anlaşılan dava konusu uyuşmazlık hakkında temyiz incelemesi yapılmasına olanak bulunmadığından, Bölge İdare Mahkemesince verilen 23/12/2022 tarihli istinaf başvurusunun reddine dair karara yönelik temyiz isteminin incelenmeksizin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, … Sulh Hukuk Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla … 'ın davacıya vasi olarak atandığı görüldüğünden, davaya vasi yoluyla devam edilmesine karar verilerek gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

İLGİLİ MEVZUAT

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 6545 sayılı Kanun'un 20. maddesiyle değiştirilen "Temyiz" başlıklı 46. maddesinde, "Danıştay dava dairelerinin nihai kararları ile bölge idare mahkemelerinin aşağıda sayılan davalar hakkında verdikleri kararlar, başka kanunlarda aksine hüküm bulunsa dahi Danıştayda, kararın tebliğinden itibaren otuz gün içinde temyiz edilebilir." hükmüne yer verilmiş, devamında Bölge İdare Mahkemelerinin temyiz edilebilecek nihai kararları sayma suretiyle belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Milli Savunma Bakanlığı Asal Genel Müdürlüğü emrinde albay rütbesiyle … Askerlik Şubesi Başkanı olarak görev yapmaktayken Yüksek Askeri Şura kararı ile emekliye ayrılan davacının, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin geçici 35/D maddesi uyarınca rütbesinin geri alınmasına ilişkin … tarih … sayılı işlemin iptali ile tüm özlük haklarının iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davada verilen kararın, 2577 sayılı Kanun'un 46. maddesinde sayılan temyiz edilebilecek konular arasında yer almadığı ve istinaf incelemesinden geçmek suretiyle kesinleştiği açıktır. Bu durumda, istinaf incelemesi sonucunda kesinleşen kararın temyizen incelenmesine kanunen imkan bulunmamaktadır.