Danıştay 5. Daire E.2023/6817 K.2023/8284

İstemin Özeti

689 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: İlk derece ve istinaf mahkemesi kararlarının hukuka aykırı olduğu, FETÖ/PDY terör örgütü ile herhangi bir ilişkisinin olmadığı, geçerli bir sebebe ve somut delile dayanmadan ve savunma hakkı tanınmadan tesis edilen dava konusu işlemin Anayasaya ve Avrupa Insan Hakları Sözleşmesine aykırı olduğu, hakkında kesinlemiş bir mahkumiyet kararı bulunmadığı, ByLock programını kullanmadığı, ByLock verilerinin hukuka uygun olarak elde edilmediği ve yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, masumiyet karinesinin, gerekçeli karar alma hakkının, suç ve cezaların geriye yürüyemezliği ilkesinin ve Anayasada düzenlenen haklarının ihlal edildiği, kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesine aykırı hareket edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde,. Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan; "...Dosya içerisinde mevcut bylock sorgu sonucu raporuna göre sanığın üzerine kayıtlı … numaralı gsm hattı üzerinden … imei nolu cihaz ile bahsi geçen bylock programına bağlandığının tespit edildiği, tespit tarihinin 11/08/2014 tarihi olduğu anlaşılmıştır.

Dosya içerisinde mevcut bylock baz bilgilerini içerir hedef IP'leri gösterir tutanaklardan da anlaşılacağı üzere; sanık adına kayıtlı … numaralı gsm hattı üzerinden bylock adlı kripto programa, 11/08/2014 tarihinden itibaren yoğun bir şekilde bağlandığı, bu tarihler itibarıyla bylock baz bilgisinin yoğunlukla Akçaabat/Trabzon mevkiindeki bazlar olduğu, söz konusu baz bilgilerinin sanığın o dönem itibariyle bulunduğu yerler ile uyum içerisinde olduğu anlaşılmıştır.

Tanık K. A. isimli şahsın mahkememizce alınan beyanında özetle: 2014 yılında jandarma Astsubay okulundan mezun olduğunu, Trabzon Çarşıbaşı İlçe Jandarma Komutanlığında Tim komutanı olarak göreve başladığını, İstanbul'dan tanıdığı Fetö ile irtibatlı bir abi vasıtasıyla Trabzon Akçaabatta bulunan sanık O. D.'nin evine giderek kendisi ile irtibat kurduğunu,. Kod adlı … isimli şahsın da oraya geldiğini, ...'in kendisine O.

D. isimli şahsın evine gelip sohbet yapabileceğini söylediğini, sonra kendisinin 7-8 ay kadar O.

D.'nin evine sohbete gittiğini, sohbetlerde Kuran Kerim okuyup, namaz kılındığını, Fetullah GÜLEN'in videolarını izlendiğini, kitaplarının okunduğunu, 7-8 ay sonra tayinin Trabzon ili Yomra ilçesine çıktığını, bu sefer … isimli bir abi ile görüşmeye onun evine gitmeye başladığını, sanığın himmet istediğini, kendisinin de himmet adı altında sanığa para verdiğini şeklinde beyanda bulunarak sanığı net bir şekilde teşhis ettiği anlaşılmıştır.

Her ne kadar sanık üzerine atılı suçlamaları kabul etmemiş ise de; örgütün faaliyetlerine katıldığına, örgüt hiyerarşisi içerisinde görev aldığına, sohbet verdiğine ve himmet topladığına dair aleyhe tanık beyanın mevcut olduğu, dosya içerisinde mevcut bylock sorgu sonucu raporu CGNAT kayıtlarından da anlaşılacağı üzere sanığın teknik özellikleri, indirme ve kullanma yöntemi,

kullanıcıları ve muhtevası itibariyle münhasıran FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütü mensuplarının kullanması amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütü mensupları tarafından kullanıldığı tespit ve kabul edilen ByLock iletişim sistemini sanığın … numaralı hat üzerinden Bylock programını kullandığının tespit edildiğine ilişkin hususlar bir bütün olarak değerlendirildiğinde; suç ve cezadan kurtulmaya yönelik sanık savunmalarına itibar edilmeyerek, sanığın FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma suçunu işlediği kanaatine varılmıştır...." tanık beyanları ve ByLock'a ilişkin ilişkin tespitler ile,

bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler birlikte değerlendirildiğinde davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, davacı tarafından dava dilekçesinde sadece dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi istenildiği halde temyiz dilekçesinde, bunu yanında işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi isteminde de bulunulduğu görülmekte ise de, bu istemin ''davanın konusunu genişletme yasağı'' kapsamında olması nedeniyle incelenmesine hukuken olanak bulunmamaktadır.