Danıştay 5. Daire E.2023/7348 K.2023/8321

İstemin Özeti

701 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: İstinaf Mahkemesi tarafından verilen kararın gerekçesiz olduğu ve gerekçeli karar hakkının ihlal edildiği, hakkında kesinleşmiş bir mahkumiyet kararı bulunmadığı, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile irtibat ve iltisakının olmadığı, OHAL döneminde sadece OHAL süresiyle sınırlı geçici nitelikte tedbirler alınabileceği, Resmi Gazete'de yayımlanan OHAL KHK'larının TBMM Genel Kurulu tarafından 30 gün içerisinde onaylanmadığı,

bu nedenle kamu görevinden çıkarma işleminin yasal dayanağının ortadan kalktığı, anılan Kanun Hükmünde Kararnamenin amaç, konu ve süre bakımından hukuka ve Anayasa'ya aykırı olduğu, FETÖ/PDY'nin terör örgütü suçlamasının ilk olarak 26 Mayıs 2016 tarihli MGK kararında alındığı, bu tarihten sonraki iradi faaliyet ya da kasti hareketlerinden dolayı sorumlu tutulabileceği, OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir yaptırım niteliğinde olduğu, yürütme ve yasama organlarının kişileri yargılama ve suçlu ilan edip cezalandırma yetkisi olmadığı,

aksi uygulamanın fonksiyon gaspına yol açacağı, Anayasa ve Kanunlarda kamu görevinden çıkarılma usulleri belirtilmesine rağmen herhangi bir disiplin süreci geçirmeden kamu görevinden KHK ile çıkarılmasının hukuka aykırı olduğu, Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları sözleşmesi kapsamında güvence altına alınan haklarının ihlal edildiği, somut bir delil ve gerekçe gösterilmeden ve savunma hakkı tanınmadan kamu görevinden çıkarılmasıyla masumiyet karinesinin ihlal edildiği, ByLock programını indirmediği ve kullanmadığı, ByLock kullanıcısı olduğuna dair iddianın somut ve şüpheye yer vermeyecek şekilde ispatlanamadığı,

ByLock verilerinin istihbari nitelikte olduğu ve delil niteliğinin bulunmadığı iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti : Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında yer alan; "...sanık …'in … nolu GSM hattının kullanıcısı olduğu, 02/09/2014 (ilk tespit günü) tarihinden itibaren ve ...@ttnet nolu ADSL hattı üzerinden de FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütü mensuplarınca kullanıldığı yargısal kararlarca hüküm altına alınan ByLock tabir edilir kriptolu haberleşme programını kullandığı...

Bilirkişi M. B. tarafından yapılan inceleme sonucunda düzenlenen ve bir örneği dosyada bulunan 27/03/2018 tarihli raporda; … nolu GSM hattının HTS kayıtlarına göre sanık ...'in kullanımında olduğu, ilki 02/09/2014 günü sonuncusu ise 10/10/2014 günü olmak üzere toplamda 1049 kez ByLock tabir edilir kriptolu haberleşme programına ait olan ve ... isimli hostta barındırılan siteye … ve … nolu IP üzerinden ulaşıldığının rapor edildiği...

...Bylock şifresinin "…" olduğu, "…" harflerinin isim ve soyisminin baş harflerinden oluştuğu, "…" rakamlarının ise 18.05.1976 (18.05.76)) olan doğum tarihinin gün, ay ve yılın son iki rakamından oluştuğu, sanık beyanında Y. Ç. adına olan ...@ttnet nolu ADSL hattı üzerinden de internet kullandığını beyan ettiği..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı tespit edilen davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım istemi kabul edildiğinden, temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderlerinin, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 339. maddesinin 1. fıkrası uyarınca davacıdan tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına,