Danıştay 5. Daire E.2023/9156 K.2023/9030

İstemin Özeti

672 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibatı veya iltisakının bulunmadığı, üye olduğu sendikanın yasa dışı olduğunu bilmediği, sendika üyeliğinin Anayasal hak olduğu, ceza mahkemesince verilen kararın bozulduğu yargılamanın derdest olduğu, istinaf başvurusunun gerekçesiz olarak reddedildiği, Anayasa ve uluslararası sözleşmelerle güvence altına alınan temel hak ve hürriyetlerin ihlal edildiği belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı, davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.

Öte yandan; her ne kadar İdare Mahkemesi kararında, davacının silahlı terör örgütüne üye olma suçundan. Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:.. sayılı kararı ile hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği belirtilmişse de, UYAP kayıtlarının incelenmesinden; anılan mahkeme kararının. Bölge Adliye Mahkemesi ...

Ceza Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; "...Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede.

1-Aşamalarda alınan savunmalarında; "bylock kullanıldığı tespit olunan 0553...89 numaralı hattın kendisi adına kayıtlı olduğunu ancak interneti fazla olduğundan bu hattın evde durduğunu" beyan eden sanığın bu savunmaları yanında ayrıca, 20/06/2018 tarihli HTS analiz raporunda bu hattın sanığın eşi olan ... tarafından kullanılıyor olabileceği şeklinde değerlendirme yapılarak,

yine aynı raporda bahse konu hattın … tarafından irtibat numarası olarak verildiğinin belirtilmesi ve sanıktan ele geçirilen … marka … telefonun incelenmesine dair bilirkişi raporunda bylock isimli uygulamanın"…" e-posta adresi üzerinden indirilmiş olduğunun tespit edilmesi karşısında. Sanığın eşi olan ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yürütüldüğü anlaşılan ... Ağır Ceza Mahkemesinin.

Esas sayılı kovuşturma dosyasının temini ile incelenmesi, lüzumu halinde ve mümkün olması durumunda dosyaların birleştirilmesi, mümkün olmaması durumunda ise onaylı örneği dosya arasına alındıktan sonra, lüzumu halinde ve gerekirse eşi de duruşmada dinlenilerek neticesine göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulduğu gibi.

2-Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26.09.2017 tarih, 2017/16-956 esas ve 2017/370 sayılı kararı ile onanarak kesinleşen, Yargıtay ...

Ceza Dairesinin 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 Karar sayılı kararında da yer aldığı üzere; "bylock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bir suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle, örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil" olacağının kabul edildiği gözetilmekle;

bylock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın, bylock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tesbiti halinde, bylock kullanıcısı olduğuna dair delilin suç vasfının tayini açısından belirleyici nitelikte olması karşısında.

Kendi adına kayıtlı 0553...89 numaralı hat ile bylock kullandığı iddia olunan sanık yönünden, benzer yargılama dosyalarına gönderilen emniyet birimleri cevabi yazılarından bylock tespit ve değerlendirme tutanaklarının düzenlenmesine ilişkin çalışmaların devam ettiğinin bilinmesi karşısında, ilgili birimlerden ayrıntılı olarak bylock tespit ve değerlendirme raporunun bulunup bulunmadığının sorularak var ise temini ile duruşmada sanık ve müdafiine okunup savunmaları da alındıktan sonra sanığın yasal durumunun tayin ve taktiri gerekir iken,

Emniyet Genel Müdürlüğü KOM Daire Başkanlığınca gönderilen bylock sorgu tutanağına ve CGNAT kayıtlarına dayanılarak eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulduğu. 3-Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığı adli emanetinin "…" sırasında kayıtlı emanet eşyası hakkında olumlu ya da olumsuz bir karar verilmediği, anlaşıldığından, istinaf başvurusunda bulunan sanık müdafiinin istinaf itirazları yerinde görüldüğü..." gerekçesiyle bozulduğu ve ceza yargılamasının ...

Ağır Ceza Mahkemesinin … esas sayılı dosyasında halen devam ettiği görüldüğünden, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi; bu ceza yargılamasının konusunun davacının terör örgütü üyeliğine ilişkin bulunması nedeniyle masumiyet karinesi gereğince mümkün değildir.

Bununla birlikte dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki diğer tespitler değerlendirildiğinde ise davacının FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.